Как поступить работодателю, если сотрудник не хочет заполнять график отпусков на предстоящий год?

Ответ на вопрос:

Если работник никак не высказывает пожелания о датах отпуска, включите его в график на даты, которые определите сами. При этом это возможно при следующих условиях:

1. Отпуск планируется работнику единовременно полной, установленной продолжительности. Работодатель не имеет право делить отпуск на части без письменного согласия работника 9 ст. 125 ТК РФ)

2. Это отпуск за второй и последующий текущий рабочий год. Это не перенесенный отпуск с прошлых периодов и не отпуск за первый год, для которого установлен заявительный порядок предоставления (ст. 124, 125 ТК РФ)

3. Вы учли мнение профкома, при его наличии (ст. 123 ТК РФ).

Если работники отказываются знакомится с графиком отпусков, оставьте акт.

Действующее законодательство не обязывает работодателя учитывать мнение всех работников при составлении графика отпусков. Учет мнения отдельных работников при составлении графика закреплен в законодательстве, как дополнительная гарантия для отдельных категорий работающих. Соответственно, эта гарантия не может и не должна быть общей. Конвенция МОТ от 24.06.1970 № 132 Конвенция об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году) в ст. 10 закрепляет правило, что время предоставления отпуска определяется работодателем после консультации с работником или с его представителями. При определении времени предоставления отпуска должны учитываться потребность предприятия в рабочей силе и возможности для отдыха, доступные работнику. Данное требование о консультации с представителями работников трансформировано в ТК РФ как учет мнения профсоюза и закреплено в ст. 123 ТК РФ. Таким образом, и Конвенция не требует учитывать мнения всех работников при составлении графика отпусков.

Еще более жесткие условия установлены в п.35 а Правил, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169,: «В течение каждого месяца должны уходить в отпуск 8-9 процентов всего состава работников. В 1931 году разрешается в период с 15 мая до 1 октября увеличивать эту норму до 12-15 процентов (ввиду неполной подготовленности курортов и домов отдыха для работы в течение всего 1931 года). Отступления от указанных норм допускаются только в органах, связанных с обслуживанием сезонных работ.
Одновременное предоставление отпусков всем работникам учреждения или отдельных его частей допускается лишь в тех случаях, когда это вызывается производственными условиями (например, при неизбежности приостановки работы на время ремонта).»

При этом данные положения Правил об отпусках, подлежат применению, поскольку не противоречат ТК РФ (ст. 423 ТК РФ)

Но, льготные категории надо включить в график отпусков, предварительно согласовав время предоставления отпуска.

Если в течение 2021 года такой работник изъявит желание использовать отпуск в иное время, то нужно оформлять перенос.

Работнику, который по закону имеет право на отпуск в удобное для него время, работодатель, действительно, обязан предоставить отпуск, когда тот попросит. Полный список сотрудников- льготников смотрите в таблице.

Однако вы не вправе не включать отпуска таких сотрудников –льготников в график.
Исключение закон делает только для одной категории – тех, кто работает первый год в компании.

А еще у льготников нужно получить заявления о датах отпуска. Их указывают в графике отпусков без изменений (апелляционное определение Магаданского областного суда от 02.07.2014 № 2-1729/2014,33-533/2014).

Но не совсем ясно, обязан ли работодатель изменить даты, если работник позже передумает. Есть пример решения, когда суд признал отказ в отпуске законным (определение Приморского краевого суда от 21.09.2015 по делу № 33-8446). Впрочем, идти по этому пути рискованно. Это единичное решение не отражает общей судебной практики.

Право на отпуск в удобное время предусмотрено ч. 4 ст. 123 ТК РФ. В этой норме не сказано, что оно учитывается только единожды и при составлении графика. К тому же запрет работодателя ограничит возможности работника, которые ему предоставлены нормативным актом. Такие акты имеют приоритет перед коллективными и трудовыми договорами, соглашениями (ст. 9 ТК РФ). Поэтому правильным будет оформить отпуск в те даты, которые указал работник. График отпусков в данной ситуации будет вторичен.

Таким образом, при планировании отпусков учтите следующие правила:

1. Составьте и утвердите график отпусков до 17.12.текущего года.

2. Учтите мнение работников, имеющих право на использование отпуска в удобное для них время (https://vip.1kadry.ru/#/document/117/45503/), при определении дат ухода в отпуск.

3. Включите в график отпусков всех работников, работающих в организации на момент составления графика отпусков.

4. Включите в график основные и дополнительные оплачиваемые отпуска. См. решение Ленинского районного суда г. Ульяновска от 09.06.2016 по делу № 12–448/2016. Включите в график сведения о неиспользованных за прошлые периоды днях отпуска. Это необязательно, но лучше сделать (письмо Роструда от 01.03.2007 № 473-6-0). Так вы не забудете о задолженности и докажете инспектору, что не задерживаете отпуск более чем на два календарных года.

5. Планируйте отпуск на любое время рабочего года (ст. 122 ТК РФ). Следует учитывать, что отпуск не должен начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется, окончание отпуска может приходиться на следующий рабочий год.

6.
Следует иметь в виду, что Трудовой Кодекс не предусматривает предоставления в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, т.е. пропорционально отработанному в данном рабочем году времени. В связи с этим отпуск, независимо от времени, проработанного в рабочем году, предоставляется полным, т.е. установленной продолжительности. См. Письмо Минтруда России от 25.10.2018 № 14-2/ООГ-8519 https://vip.1kadry.ru/?utm_source=www.kdelo.ru&utm_medium=refer&utm_campaign=qa_innerlink&#/document/99/551691162/bssPhr5/.

7. При делении отпуска на части получите письменное согласие работника (ст. 125 ТК РФ).

8. До утверждения графика отпусков получите мотивированное мнение профсоюза, если в Вашей организации создан профсоюз.

9. Ознакомьте с графиком отпусков работников под роспись.(см. решения Смоленского областного суда от 15.07.2014 по делу № 21–197/2014, Ульяновского областного суда от 01.06.2017 по делу № 7–190/2017, решение ВС Удмуртской Республики от 02.07.2018 по делу № 7–215/2018, решение Полесского районного суда г. Полесска от 18.07.2017 № 12–23/2017. При отказе ставить подпись об ознакомлении – составьте акт.

10. Не забывайте уведомить работников о дате начла отпуска не позднее чем за 2 недели до его начла.

Ответ согласовал

Иван Шкловец, заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости