Как заключить гражданско-правовой договор на оказание курьерских услуг, чтоб не признать его подменой трудовому договору?

180

Вопрос

Скажите, пожалуйста, как заключить гражданско - правовой договор на оказание курьерских услуг, чтоб не признать его подменой трудовому договору?

Ответ

Ответ на вопрос:

Мы не рекомендуем заключать с физическим лицо, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, договор возмездного оказания услуг. Заключение таких договоров может иметь риски, как для Исполнителя (физического лица), так и Заказчика.

Риск исполнителя Риск Заказчика

Оказание услуг в целях систематического извлечения прибыли без регистрации ИП может привести:

- к штрафу от 500 до 2 тыс. руб. (ст. 14.1 КоАП РФ). О доказательствах систематического извлечения прибыли см. Постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18 (п. 13) и от 18.11.2004 N 23;

- к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ;

- к доначислению налогов (п. 2 ст. 11 НК РФ, Письмо Минфина России от 07.04.2008 N 03-02-07/2-63.

Риск признания договора трудовым присутствует, если фактически Заказчик будет требовать от работника подчинения его правила внутреннего распорядка, если вознаграждение исполнителя будет ежемесячно одинаковым без привязки к объему оказанных услуг.

Если договор между заказчиком и исполнителем будет признан трудовым, это повлечет перерасчет и уплату налогов и страховых взносов в ПФР, ФСС РФ. Об ответственности за заключение договора оказания услуг вместо трудового договора см: Как происходит переквалификация гражданско-правового договора в трудовой и какие последствия имеет для работодателя

Заказчик может быть привлечен к административной ответственности по ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ

Подробности в материалах Системы Кадры:

ДОГОВОР

ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ

N _____ от «_______»_______________г.

Общество _____________ "____________", далее именуемое "Заказчик" в лице генерального директора ___________________________, действующего на основании ______________ N _____ от "__" ________ ____ г. и в соответствии с Уставом, с одной стороны, и гражданин _______________________ (Ф.И.О.), далее именуемый "Исполнитель", с другой стороны, далее совместно именуемые "Стороны", заключили настоящий договор (далее - Договор) о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. В соответствии с Договором Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать следующие услуги: доставку корреспонденции Заказчика по указанным Заказчиком адресам (далее - услуги), а Заказчик обязуется оплатить эти услуги.


Подробнее о подмене трудового договора мы написали в материале по ссылке.


Услуга оказывается по заявке Заказчика, которая направляется Исполнителю по факсу или электронной почте на адрес исполнителя: ___________________________________________.

В заявке указывается место получения корреспонденции, место доставки корреспонденции, требования к доставке корреспонденции. Если корреспонденция передается для курьерской доставки в запечатанном конверте, то указывается число конвертов, их вес.

В качестве условия доставки может быть условие о передаче корреспонденции под роспись получателя. В этом случае Исполнитель к отчету об исполнении услуг прилагает расписку получателя о получении корреспонденции.

Отчет о доставке корреспонденции должен предоставляться не позднее 12 часов дня, следующего за днем доставки корреспонденции по заданию Заказчика.

2. Срок оказания услуг и срок действия Договора

2.1. Срок начала оказания услуг - определяется в заявке Заказчика. В любом случае Исполнитель должен приступить к доставке в течение _______________ часов с даты получения Заявки Заказчика и исполнить в течение _________________ часов.

Если доставка корреспонденции осуществляется в иной город, то время доставки увеличивается на время, необходимое для проезда к месту доставки корреспонденции..

2.2. Договор вступает в силу со дня заключения и действует по "__" ________ 20__ г. включительно.

2.3. По соглашению Сторон срок оказания услуг и действия Договора могут быть продлены путем составления соответствующего дополнительного соглашения, которое является неотъемлемой частью Договора, на срок, определяемый Сторонами в таком соглашении.

3. Качество услуг

3.1. Качество услуг должно соответствовать обязательным требованиям:

Корреспонденция должна быть доставлена получателю в запечатанном виде, в опрятном конверте, целостность которого Исполнитель проверяет при получении корреспонденции. Если корреспонденция передается под роспись, то Исполнитель обязан обеспечить получения собственноручно составленной расписки Получателя о получении корреспонденции. Если по условиям доставки Получатель должен в расписке отразить, какие именно документы ему доставлены, то Исполнитель ожидает вскрытия конверта Получателем, затем Получатель составляет расписку о получении вложенных в конверт документов.

Срок оказания услуги должен соответствовать п. 2.1. настоящего договора.

3.2. Устранение недостатков услуг и недостатков результата услуг

3.3.1. Если Заказчиком обнаружено, что услуги оказываются с недостатками, Заказчик, в соответствии с п. 3 ст. 715 ГК РФ, вправе потребовать устранения Исполнителем недостатков в срок, указанный в требовании об устранении недостатков.

В случае неисполнения требования Заказчик вправе отказаться от Договора или поручить исправление недостатков услуг третьему лицу за счет Исполнителя, а также потребовать возмещения убытков.

3.3.2. Если при принятии услуг Заказчиком обнаружены недостатки в качестве оказываемых услуг, в результате оказанных услуг Заказчик, в соответствии со ст. 723 ГК РФ, вправе:

- потребовать безвозмездного устранения Исполнителем таких недостатков;

- потребовать соразмерного уменьшения стоимости услуг Исполнителя;

- устранить недостатки собственными силами или силами третьих лиц и потребовать от Исполнителя возмещения расходов, понесенных Заказчиком на устранение недостатков.

3.3.3. Заказчик в срок не позднее _____________ (_______________) рабочих дней с момента обнаружения недостатков составляет соответствующее требование и направляет его Исполнителю.

В требовании об устранении недостатков Заказчик указывает выявленные недостатки и сроки их устранения.

В требовании о соразмерном уменьшении стоимости услуг Исполнителя Заказчик указывает выявленные недостатки, дает расчет и обоснование уменьшения стоимости услуг Исполнителя.

С требованием о возмещении расходов Заказчик передает документы, подтверждающие такие расходы. Исполнитель обязан возместить понесенные Заказчиком расходы в срок не позднее ____________ (_______________) рабочих дней с момента доставки требования Заказчика.

Предварительно Заказчик уведомляет Исполнителя в срок не позднее ________ (___________) рабочих дней с момента принятия услуг об обнаружении недостатков в оказанных услугах, результатах оказанных услуг и сообщает в письменной форме о намерении самостоятельно или с привлечением третьих лиц устранить недостатки.

4. Порядок оказания услуг

4.1. Услуги оказываются в порядке, описанном в п. 1.1. и 2.1. настоящего договора

4.2. Исполнитель оказывает услуги лично.

4.3. Исполнитель самостоятельно определяет порядок оказания услуг при необходимости доставки корреспонденции в другой город Исполнитель должен согласовать с Заказчиком вид транспорта, которым может воспользоваться Исполнитель при доставке корреспонденции к месту назначения.

4.4. Заказчик вправе проверять ход оказания услуг по Договору. В этих целях Заказчик вправе:

- запрашивать в устной или письменной форме, в том числе путем направления запроса по электронной почте, соответствующую информацию у Исполнителя. Исполнитель в срок не позднее _____________ (_______________) рабочих дней с момента получения запроса предоставляет Заказчику соответствующую информацию в устной или письменной форме в виде отчета о ходе оказания услуг;

- осуществлять контроль за ходом оказания услуг. Исполнитель обязан обеспечить Заказчику доступ и не препятствовать проведению контроля.

4.5. В целях оказания услуг по Договору уполномоченными представителями Заказчика являются:

- _________________ (Ф.И.О., должность уполномоченного лица, его полномочия, паспортные и контактные данные: телефон, электронный адрес);

- __________________ (Ф.И.О., должность уполномоченного лица, его полномочия, паспортные и контактные данные: телефон, электронный адрес).

О прекращении или предоставлении полномочий своего представителя Заказчик уведомляет Исполнителя в письменном виде с указанием имени, фамилии, паспортных данных, должности уполномоченного лица, полномочий лица. До момента доставки Исполнителю уведомления Заказчика о прекращении полномочий его представителя последний считается правомочным представителем Заказчика.

4.6. Порядок принятия оказанных услуг, результатов услуг

4.6.1. Факт оказания услуг и принятия их Заказчиком подтверждается актом об оказании услуг, составленным по форме, согласованной Сторонами в приложении N __ к Договору.

Услуги считаются оказанными с момента подписания Сторонами акта об оказании услуг.

Исполнитель составляет Акт оказанных услуг один раз в месяц на основании копий отчетов, предоставляемых Заказчику в соответствии с п. 1.1. Договора.

4.6.2. Акт об оказании услуг, составленный Исполнителем, направляется в двух экземплярах на подписание Заказчику в срок не позднее 5 числа месяца, следующего за отчетным.

Заказчик в срок не позднее ______ (________) рабочих дней с момента доставки акта об оказании услуг обязан рассмотреть и подписать его и направить один подписанный экземпляр Исполнителю. В случае направления акта об оказании услуг по почте акт считается полученным по истечении шести рабочих дней с даты направления акта.

При наличии недостатков Заказчик в срок, установленный для рассмотрения и подписания акта об оказании услуг, направляет Исполнителю претензию в письменной форме с указанием выявленных недостатков и сроков их устранения. Последствия обнаружения Заказчиком недостатков оказанных услуг определяются в соответствии со ст. 723 ГК РФ.

После устранения недостатков Исполнитель составляет повторный акт об оказании услуг, который подлежит рассмотрению и подписанию Заказчиком в порядке, установленном настоящим разделом.

4.6.3. В случае уклонения или немотивированного отказа Заказчика от подписания акта об оказании услуг Исполнитель по истечении шести рабочих дней, прошедших с момента окончания последнего дня срока, установленного для рассмотрения, подписания и направления Заказчиком акта об оказании услуг, вправе составить односторонний акт об оказании услуг.

Услуги будут считаться оказанными Исполнителем и принятыми Заказчиком без претензий и замечаний и подлежат оплате на основании такого акта. Услуги считаются оказанными с момента составления одностороннего акта об оказании услуг.

Исполнитель в срок не позднее ______________ (_______________) рабочих дней с момента составления одностороннего акта об оказании услуг обязан направить копию этого акта Заказчику.

5. Цена услуг и расчеты по Договору

5.1. Цена услуг Исполнителя составляет __________ (_______________) руб. Цена услуг является твердой.

При доставке корреспонденции в Получателю, расположенному в ином населенно пункте цена увеличивается на сумму подтвержденных затрат Исполнителя на проезд согласованным Заказчиком видом транспорта до места назначения и обратно.

5.2. Заказчик как налоговый агент исчисляет и удерживает налог на доходы физических лиц (13%) из цены услуг при их фактической оплате Исполнителю (п. 4 ст. 226 НК РФ).

5.3. Порядок оплаты.

5.3.1. Заказчик обязуется в срок не позднее _________ (_________) рабочих дней с момента заключения Договора осуществить предварительную оплату услуг в размере __________ (__________) руб.

5.3.2. Оставшаяся часть цены услуг в размере _________ (___________) руб. уплачивается Заказчиком в срок не позднее ___________ (_____________) рабочих дней с момента подписания Сторонами акта об оказании услуг или с момента составления одностороннего акта об оказании услуг в случаях, предусмотренных Договором.

5.3.3. Услуги оплачиваются в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на банковский счет Исполнителя. В платежном документе в качестве назначения платежа указывается, что осуществляется оплата услуг по Договору, наименование, номер и дата Договора.

5.3.4. Обязательство Заказчика по оплате услуг считается исполненным в момент поступления денежных средств на банковский счет Исполнителя.

6. Ответственность Сторон

6.1. За нарушение сроков оказания услуг Заказчик вправе требовать с Исполнителя уплаты неустойки (пени) в размере _____ (_______)% от цены услуг за каждый день просрочки.

6.2. За нарушение сроков устранения недостатков оказанных услуг, результатов оказанных услуг Заказчик вправе потребовать с Исполнителя уплаты неустойки (пени) в размере _____ (_______)% от цены услуг за каждый день просрочки.

6.3. За нарушение сроков оплаты услуг Исполнитель вправе потребовать с Заказчика уплаты неустойки (пени) в размере _____ (_______)% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

7. Изменение и расторжение Договора

7.1. Договор может быть изменен и досрочно расторгнут по соглашению Сторон и в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Все изменения и дополнения к Договору должны быть оформлены в письменном виде и подписаны уполномоченными представителями Сторон. Соответствующие дополнительные соглашения Сторон являются неотъемлемой частью Договора.

7.2. Стороны согласовали форму соглашения о расторжении Договора (приложение N __ к Договору).

8. Порядок разрешения споров

8.1. Все не урегулированные путем переговоров споры, связанные с заключением, толкованием, исполнением, изменением и расторжением Договора, в соответствии со ст. 28 ГПК РФ, передаются в суд по месту нахождения (жительства) ответчика.

9. Заключительные положения

9.1. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой Стороны.

10. Адреса и реквизиты Сторон

Заказчик Исполнитель
Общество _____________________________ Гражданин РФ ____________________
Адрес, указанный в ЕГРЮЛ: ______________________________________

Паспорт РФ серия ____ номер ______,

Выдан «____»_____________________

Телефон/факс__________________________

выдан __________________________

Электронная почта_____________________

Электронная почта_____________________

Телефон:_______________________

ИНН/КПП ________________________________

Место жительства _______________

ОГРН_______________________________ Почтовый адрес _________________

Р/с _________________________________

В___________________________________

к/сч.________________________________

БИК____________________________

Счет _________________________________

В_____________________________________

________________________________

От имени Заказчика:

Генеральный директор

_____________________/__________

м.п.

От имени Исполнителя

_____________________/_________________

  1. Формы документов:
  2. Ответ: Как заключить гражданско-правовой договор.

Случаи заключения ГПД

В каких случаях целесообразно заключать гражданско-правовой договор

Организация может заключить с гражданином как трудовой, так и гражданско-правовой договор на выполнение отдельных работ или оказание услуг. Как правило, гражданско-правовые договоры заключают на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Это, например, ремонт офиса, компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п. Такие договоры регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию и подчиняться правилам трудового распорядка (ст. 11 ТК РФ, ч. 2 ст. 15 ТК РФ).

В некоторых случаях организация должна уведомить о заключении гражданско-правового договора с бывшим государственным или муниципальным служащим его бывшего работодателя. А в ряде случаев заключить гражданско-правовой договор с таким лицом можно только по согласованию со специальной комиссией. Подробнее об этом см.:

Прием бывшего государственного или муниципального служащего;

Прием бывшего государственного или муниципального служащего по согласованию со специальной комиссией.

Внимание: в случае неправомерного заключения гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, такие отношения могут быть признаны трудовыми, а работодатель привлечен к административной ответственности (ст. 19.1 ТК РФ, ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ).

Должно ли казенное (бюджетное) учреждение при заключении гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с гражданами руководствоваться положениями закона о контрактной системе

Да, должно. Исключение возможно только для бюджетных учреждений при соблюдении определенных условий.

Закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ регулирует отношения, связанные с проведением закупок товаров (работ, услуг) для государственных (муниципальных) нужд и нужд бюджетных учреждений. Договоры с гражданами учреждения заключают именно для этих нужд. Поэтому они обязаны руководствоваться положениями данного закона. Подтверждает такой вывод и пункт 4 статьи 3 Закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ, где сказано, что участником закупки является в том числе любое физическое лицо.

Из данного правила есть исключение. Бюджетное учреждение не должно соблюдать положения закона о контрактной системе при одновременном соблюдении следующих условий:

Можно ли заключить с человеком гражданско-правовой договор, связанный с выполнением работ (оказанием услуг). В штатном расписании организации есть вакантная должность, которая подразумевает выполнение аналогичных функций

Да, можно, если по факту такой договор не будет регулировать трудовые отношения.

Гражданский кодекс РФ устанавливает свободу договора. Это означает, что:

  • стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству;
  • запрещено принудительное заключение договоров;
  • стороны самостоятельно определяют содержание договора.

Об этом сказано в статье 421 Гражданского кодекса РФ.

Трудовой кодекс РФ регулирует только трудовые отношения (ст. 9 ТК РФ). При заключении гражданско-правового договора трудовые отношения между сторонами не возникают. Принятый сотрудник не зачисляется в штат. Следовательно, даже если в организации есть вакантная должность, предусмотренная штатным расписанием, она может заключить с гражданином гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг). Аналогичную позицию занимают и суды (см., например, постановление ФАС Московского округа от 18 января 2013 г. № А40-32442/12-129-151, определение Свердловского областного суда от 5 сентября 2013 г. № 33-10804/2013).

Такой вывод полностью согласуется и с позицией Конституционного суда РФ, которая отражена в определении от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. Из пункта 2.1 этого документа, в частности, следует, что организация, предоставляющая работу, и гражданин, претендующий на работу, по согласованию между собой могут выбрать любую не противоречащую их взаимным интересам договорно-правовую форму взаимоотношений.

Однако если впоследствии будет установлено, что гражданско-правовой договор фактически регулирует трудовые отношения, то такой договор может быть признан трудовым, а работодатель привлечен к административной ответственности (ст. 19.1 ТК РФ, ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ).

.

Отличия гражданско-правового договора от трудового

Чем гражданско-правовой договор отличается от трудового договора

При заключении гражданско-правового договора необходимо учесть ряд особенностей.

1. Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). Работы выполняются на протяжении всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Наличие такого критерия, отличающего трудовой договор от гражданско-правового, подтверждает и арбитражная практика (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, апелляционные определения Верховного суда Республики Коми от 6 февраля 2014 г. № 33-515/2014, Иркутского областного суда от 26 июля 2013 г. № 33-6047/13, постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07,

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...

САМОЕ ВАЖНОЕ






Рассылка




© 2011–2017 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Скачивание доступно после регистрации


Зарегистрируйтесь бесплатно
и скачивайте любые документы.



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль