Активировать демо-доступ >

Кадровое дело

работник находящийся в отпуске по уходу за ребенком написал заявление о работе в режиме неполного рабочего дня и указал...

  • 11 августа 2018
  • 0

Вопрос

работник находящийся в отпуске по уходу за ребенком написал заявление о работе в режиме неполного рабочего дня и указал конкретные часы работы (например с 10:00 до 13:00). Может ли работодатель отказать в работе в рамках данного времени и предложить работу в другой промежуток времени?

Ответ

Ответ на вопрос:

При установлении конкретного режима нужно учесть пожелания сотрудника по режиму рабочего времени, но не в ущерб условиям производства.

Во время отпуска по уходу за ребенком сотрудник может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому. Такая работа может длиться как определенный период: неделю, месяц, квартал и т. п., так и весь отпуск. Несмотря на то что женщина выходит на работу во время отпуска, она имеет право на получение:

пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет;

компенсации в период отпуска по уходу за ребенком до 3 лет.

Такой порядок следует из положений части 3 статьи 256 Трудового кодекса РФ, части 2 статьи 13 Закона от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ, подпункта «а» пункта 11 Порядка, утвержденного постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. № 1206. Аналогичные разъяснения дает Минтруд России в письме от 16 мая 2013 г. № 13-7/3030623-2831 и Роструд в письме от 12 сентября 2013 г. № 697-6-1.

В статье 256 ТК РФ прямо говорится, что работник, с правом на сохранение пособия, может либо работать на дому, либо на условиях неполного рабочего времени.

При установлении конкретного режима нужно учесть пожелания сотрудника по режиму рабочего времени, но не в ущерб условиям производства. Но фактически если работник и работодатель не придут к общему компромиссу, работодателю придется идти на уступки работнику. Это связано с тем, что, повторимся, работодатель не может отказать сотруднику в установлении режима неполного рабочего времени и работе в таком режиме во время отпуска по уходу за ребенком. Также следует помнить, что возможность работы в режиме неполного рабочего времени во время отпуска по уходу за ребенком является гарантией лицам с семейными обязательствами. Поэтому цель данной гарантии будет достигнута, только в случае установления удобного режима работы для названной категории работников.

Сократите продолжительность рабочего времени существенно. Есть разъяснения ФСС, что сократить надо до 0,6 ставки(см. ниже). Продолжительность рабочего времени установите по согласованию сторон. При этом она должна быть меньше нормальной продолжительности рабочего времени.

Настоятельно рекомендуем сокращать продолжительность рабочего времени так, чтобы работа на условиях неполного рабочего времени, обеспечивала, прежде всего, уход за ребенком, а не только возможность получения заработка и пособия.

При этом работник в период отпуска по уходу может работать и посменно, если уход за ребенком осуществляет несколько членов семьи, но и при сменном режиме у него должно быть неполное рабочее время: сокращенная на определенный временной отрезок смена или меньшее число смен за соответствующий период. При работе в основном пятидневном графике нужно либо сократить число рабочих дней (неполная рабочая неделя), либо сократить продолжительность каждого рабочего дня и не на минуты, а более. Можно сочетать неполный рабочий день и неполную рабочую неделю.

Во время отпуска по уходу за ребенком сотрудник может работать на условиях неполного рабочего времени. В этом случае он сохраняет право получать:

 пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет;

 компенсацию в период отпуска по уходу за ребенком до 3 лет.

Такой порядок следует из положений части 3 статьи 256 Трудового кодекса РФ, части 2 статьи 13 Закона от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ и подпункта «а» пункта 11 Порядка, утвержденного постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. № 1206.

При этом в законе не сказано, какую продолжительность работы (в часах) считать неполным рабочим временем в данной ситуации.

Таким образом, по соглашению сторон трудового договора сотруднику, который находится в отпуске по уходу за ребенком, можно установить любую продолжительность рабочего времени. Главное, чтобы она была меньше нормальной, то есть менее чем 8 часов в день или 40 часов в неделю (ч. 2 ст. 91ст. 93 ТК РФ, письмо Роструда от 8 июня 2007 г. № 1619-6).).

Подтверждали такой вывод и суды. См., постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 ноября 2016 г. № Ф07-10823/2016Первого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2012 г. № А39-2331/2012Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2011 г. № А36-430/2011, ФАС Уральского округа от 8 июля 2009 г. № Ф09-4211/09-С2от 10 декабря 2008 г. № Ф09-9217/08-С2Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2008 г. № 17АП-5107/2008-АК. Причем суды подтверждали, что, если сокращать каждый рабочий день даже на 10–15 минут или на один час в неделю, это полностью будет отвечать признакам неполного рабочего времени.

И такая судебная практика была практически до 2017 года.

Но сейчас мы наблюдаем ужесточении политика ФСС, судебной практики в сфере выплаты пособий по уходу за ребенком.

Примером такого ужесточения является определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 18 июля 2017 г. № 307-КГ17-1728.В частности суд указал, что Страховое обеспечение в виде ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется, согласно Федеральному закону от 16.07.1999 № 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее - Закон № 165-ФЗ), в связи с таким социальным страховым риском, как утрата застрахованным лицом заработка (выплат, вознаграждений в пользу застрахованного лица) или другого дохода при наступлении страхового случая, а именно при осуществлении ухода за ребенком в возрасте до полутора лет.
Условия, размеры и порядок обеспечения этим пособием определяются Законом № 255-ФЗ и Федеральным законом от 19.05.1995 № 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", закрепляющими право на получение матерью ребенка либо его отцом, другим родственником, опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, предоставленном на основании статьи 256 Трудового кодекса Российской Федерации, ежемесячного пособия по уходу за ребенком.
При этом в целях защиты интересов лиц, совмещающих уход за ребенком с работой в режиме неполного рабочего времени, частью 2 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ предусмотрена возможность сохранения за ними права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком при условии, что они находятся в отпуске по уходу за ребенком, работают на условиях неполного рабочего времени и продолжают осуществлять уход за ребенком.
Таким образом, предусмотренное частью 2 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ право указанных лиц на получение пособия по уходу за ребенком компенсирует заработок, утраченный из-за неполного рабочего времени, сокращение которого вызвано необходимостью в оставшееся рабочее время продолжать осуществлять уход за ребенком.
Сокращение рабочего времени незначительно не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка.
В рассматриваемой ситуации, пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника.
Указанные обстоятельства свидетельствуют о злоупотреблении обществом правом в целях предоставления своему сотруднику дополнительного материального обеспечения, возмещаемого за счет средств фонда..

Аналогичные позиции озвучены и в постановлении арбитражного суда Уральского округа от 28.07.2017 г. № Ф09-3191/17 по делу N А76-24837/2016, и определении КС от 28.02.2017 г. № 329-О (тексту приведены в конце ответа)

В частных выступления представители ФСС после данных побед стали высказывать следующую позицию: пособие по уходу за ребенком в размере 40 % от заработка работника компенсирует недополученный в связи с уходом за ребенком заработок (ст 1.3., п. 1 ст. 11.1 Закона № 255-ФЗ). Соответственно, работать в период такого отпуска работник должен не более чем на 0,6 ставки или не более 24 часов в неделю http://r18.fss.ru/advertisements/262868.shtml.

ФСС,в том числе и на своем сайте, размещает информацию о том, что сокращение рабочего дня менее чем на 1 час ежедневно свидетельствует о том, что работник уход за ребенком не осуществляет, а, соответственно, не может претендовать на пособие по уходу (например, неправомерно установить ему неполное рабочее время на 0,9 ставки) см. http://r69.fss.ru/192741/192746.shtml

В совокупности все эти решения свидетельствую об изменении судебной позиции и государственной политики в сфере соц. страхования в сторону ужесточения.

Совет: на практике территориальные отделения ФСС России отказываются возмещать пособия по уходу за ребенком при минимальном сокращении рабочего времени (мне часа за рабочий день).

Поэтому, чтобы избежать спорной ситуации и судебного разбирательства, когда устанавливаете длительность рабочего времени для сотрудника, который находится в отпуске по уходу за ребенком, уточните в своем территориальном отделении ФСС России, считается ли такая работа, по его мнению, работой на условиях неполного рабочего времени.

Подробности в материалах Системы Кадры:

Ответ: Как оформить работу сотрудника во время отпуска по уходу за ребенком

Во время отпуска по уходу за ребенком сотрудник может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому, при этом за ним остается право получать государственные пособия на ребенка. В общем случае отказать в такой возможности работодатель не вправе.

Чтобы выйти на работу на условиях неполного рабочего времени во время отпуска по уходу за ребенком, сотрудник должен написать заявление. На основании заявления с учетом того, что изменяется режим работы, оформите дополнительное соглашение к трудовому договору, где укажите срок его действия, и издайте приказ о работе на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком.

Женщине, которая работает и имеет ребенка в возрасте до 1,5 лет, установите перерывы для кормления ребенка.

Право на работу и пособие

Во время отпуска по уходу за ребенком сотрудник может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому. Такая работа может длиться как определенный период: неделю, месяц, квартал и т. п., так и весь отпуск. Несмотря на то что женщина выходит на работу во время отпуска, она имеет право на получение:1

 пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет;

 компенсации в период отпуска по уходу за ребенком до 3 лет.

Такой порядок следует из положений части 3 статьи 256 ТК, части 2 статьи 13 Закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ, подпункта «а» пункта 11 Порядка, утвержденного постановлением Правительства от 03.11.1994 № 1206. Аналогичные разъяснения дает Минтруд в письме от 16.05.2013 № 13-7/3030623-2831 и Роструд в письме от 12.09.2013 № 697-6-1.

Вопрос из практики: может ли сотрудник, который находится в отпуске по уходу за ребенком, работать на дому неполный рабочий день

Да, может.

Во время отпуска по уходу за ребенком сотрудник может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому, при этом он не теряет право получать государственные пособия на ребенка (ч. 3 ст. 256 ТК). Никаких ограничений по поводу неполного рабочего времени при надомной работе закон не устанавливает. Таким образом, сотрудник, который находится в отпуске по уходу за ребенком, может работать на дому неполный рабочий день или неделю и сохраняет право на пособия.

Правомерность подтверждают:

письмо Роструда от 12.09.2013 № 697-6-1;

апелляционное определение Верховного суда Республики Хакасия от 17.05.2012 № 33-1033/2012;

постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 № Ф04-467/2016.

Отказ в работе во время отпуска

Нет, не может, за исключением работы на дому, если до отпуска по уходу за ребенком сотрудник на дому не работал.

Во время отпуска по уходу за ребенком сотрудник может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому и сохранять право на государственные пособия на ребенка. В общем случае отказать в такой возможности работодатель не вправе. Это следует из формулировок части 3 статьи 256 ТК.

Вместе с тем, труд сотрудников-надомников регулируют глава 49 ТК и Положение, утвержденное постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.09.1981 № 275/17-99. Закон не предусматривает, что работодатель обязан по желанию сотрудника предоставить работу именно на дому. В связи с этим, если сотрудник просит предоставить ему работу на дому в период отпуска по уходу за ребенком, работодатель вправе, но не обязан удовлетворить его просьбу. Это объясняют тем, что возможность работы на дому определяют с учетом характера и технологии производства, а также экономической целесообразности для организации (п. 3 Положения, утв. постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.09.1981 № 275/17-99). Правомерность такой позиции подтверждают и суды. См., например, определения Московского городского суда от 22.09.2014 № 33-23961, от 14.03.2013 по делу № 11-4798, Иркутского областного суда от 12.04.2012 № 33-3237/12, Мурманского областного суда от 25.05.2011 по делу № 33-1459-2011, Тюменского областного суда от 18.01.2013 по делу № 33-61/2012.

Таким образом, работодатель не может отказать сотруднику в праве работать на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком. Однако может отказать в надомной работе, если до отпуска по уходу за ребенком сотрудник работал в офисе и его трудовая функция исключает возможность надомной работы.

Документальное оформление

Если сотрудник выходит на работу на условиях неполного рабочего времени во время отпуска по уходу за ребенком, оформите это в следующем порядке.

1. Сотрудник пишет заявление о том, что хочет работать на условиях неполного рабочего времени в период, пока он находится в отпуске по уходу за ребенком. В заявлении необходимо указать режим, условия и период такой работы. Данный вывод позволяют сделать положения части 3 статьи 256 ТК.

2. На основании заявления и того, что изменяется режим работы сотрудника, работодатель оформляет дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором указывает срок его действия – до определенной даты, до конца отпуска или другого события (ст. 72 ТК).

3. На основании дополнительного соглашения работодатель издает приказ о работе на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком и знакомит с ним под подпись сотрудника. Унифицированной формы такого документа закон не устанавливает, поэтому его можно составить в произвольной форме.

Труд в этот период оплачивают по общим правилам оплаты неполного рабочего времени, то есть пропорционально фактической занятости (ст. 93 ТК). Кроме того, женщинам с детьми до 1,5 лет предоставляют оплачиваемые перерывы для кормления ребенка (ст. 258 ТК).

В случае если хотите оформить надомную работу, см. Как оформить переход на надомную работу.

Иван Шкловец,
заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

28.02.2018

С уважением и пожеланием комфортной работы, Татьяна Журавлева,

эксперт Системы Кадры

Рекомендации по теме

Школа

Самое выгодное предложение

Повышение квалификации для кадровиков

Получи официальный диплом о переподготовке

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
×
Пожалуйста, войдите на сайт

Пожалуйста, войдите на сайт.

Файлы для скачивания доступны только зарегистрированным пользователям.
Пройдите короткую регистрацию или войдите на сайт под своим логином.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Зарегистрироваться и скачать файлы
Зарегистрироваться
×
Пожалуйста, войдите на сайт

Пожалуйста, войдите на сайт.

Файлы для скачивания доступны только зарегистрированным пользователям.
Пройдите короткую регистрацию или войдите на сайт под своим логином.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Зарегистрироваться и скачать файлы
Зарегистрироваться
×
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Заполните короткую форму регистрации, чтобы продолжить тестирование на сайте.
Вас также ждет подарок: мы откроем вам доступ к 3 самым горячим статьям этого месяца от лучших экспертов России

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
чтобы завершить тест и забрать подарок
Зарегистрироваться
Мы еще не знакомы? Давайте прямо сейчас это исправим!

Пройдите короткую регистрацию и тут же получите 3 ценных преимущества:

  • читайте закрытые материалы
  • первыми узнавайте горячие кадровые новости
  • пользуйтесь ценными сервисами: расчетчиками стажа и остатками отпуска, умным графиком отпусков, производственными календарями на 2018 и 2019 год и пр.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить преимущества!
Зарегистрироваться
×

Пожалуйста, войдите на сайт.

Файлы для скачивания доступны только зарегистрированным пользователям.
Пройдите короткую регистрацию или войдите на сайт под своим логином.

Зарегистрироваться и скачать файлы

Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
Заказать звонок