Активировать демо-доступ >

Кадровое дело

За какой период необходимо выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении работника, если период в течении...

  • 11 августа 2018
  • 0

Вопрос

За какой период необходимо выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении работника, если период в течении которого работнику не предоставлялись ежегодные отпуска составляет с 01.01.2014г. по 05.02.2018г.? Прошу рассмотреть данный вопрос с учетом положений Конвенции № 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках".

Ответ

Ответ на вопрос:

Мы придерживаемся, позиции, что работнику положена компенсация за 4 рабочих года.

Да, указанная в вопросе практика существует. При этом нужно обратить внимание, что единообразной судебную практику назвать нельзя. И есть суды, которые взыскивают отпускные за все неиспользованные отпуска.

Мы придерживаемся позиции, что при увольнении работнику следует выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ), даже если это отпуска боле чем за 2 года. Если в нарушение законодательства отпуск не предоставлялся и у сотрудника накопилось сразу несколько неиспользованных отпусков (их частей), то они не «сгорают».
Такие выводы следуют из совокупности положений статей 1261277864 Трудового кодекса РФ.

Следует отметить, что в последнее время распространилась судебная практика, при которой суды удовлетворяют требования работника о выплате ему при увольнении компенсации за неиспользованные отпуска, только за период, равный 21 месяцу (апелляционные определения Московского городского суда от 20.09.2013 по делу № 11–24800/2013, от 14.04.2014 по делу № 33–12248, кассационное определение от 24.12.2014 № 4г/9–12981/2014. Однако данная практика не однозначна, существуют противоположенные решения судов (Определение Ростовского областного суда от 05.09.2016 № 33-15632/2016; Апелляционном определении Нижегородского областного суда от 18.07.2017 по делу N 33-8079/2017; Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.02.2017 N 33-2728/2017 по делу N 2-2580/2016; Определение Свердловского областного суда от 09.02.2017 № 33-2510/2017; Апелляционное определение Самарского областного суда от 24.09.2015 по делу № 33–10632/2015.). Кроме того, ограничение права работника на отпуск фактически противоречит нормам права и лишение работника права на ранее неиспользованный отпуск или невыплата работнику компенсации за неиспользованный отпуск может повлечь риски для организации (см. приложение к ответу ниже).

Так, Ростовский суд в апелляционном определении о 05.09.2016 № 33-15632/2016 указал:
В соответствии с п. 1 ст. 9 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках" непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение восемнадцати месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Согласно п. 2 ст. 9 указанной Конвенции любая часть ежегодного отпуска сверх установленной минимальной продолжительности может быть отложена с согласия работника на период, превышающий тот, который указан в п. 1 названной статьи, но не выходящий за определенные отдельно установленные пределы.

Таким образом, указанные положения международного права регулируют лишь сроки предоставления и использования трудовых отпусков в период трудовых отношений сторон, и не устанавливают срок, в течение которого работник вправе обратиться в суд с иском о взыскании компенсации за неиспользованные отпуска после увольнения, равно как и не устанавливают каких-либо ограничений гарантированного работнику ст. 127 Трудового кодекса Российской Федерации права на получение при увольнении компенсации за все неиспользованные отпуска.

Более того, ст. 1 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках" определено, что ее положения применяются через национальное законодательство и нормативно-правовые акты, в той мере, в какой они не применены иначе посредством коллективных договоров, арбитражных и судебных решений государственных механизмов установления заработной платы или любых других схожих инструментов в соответствии с практикой данной страны и с учетом существующих в ней условий.

Согласно ч. 1 ст. 127 Трудового кодекса Российской Федерации при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Как указано в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.10.2003 N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации", международные договоры, которые имеют прямое и непосредственное действие в правовой системе Российской Федерации, применяются судами при рассмотрении гражданских дел, если данным договором установлены иные правила, чем законом Российской Федерации, который регулирует отношения, ставшие предметом судебного рассмотрения.

Поскольку указанные выше положения Конвенции не содержат иных правил выплаты работникам при увольнении денежной компенсации за все не использованные в период работы отпуска, у суда первой инстанции отсутствовали основания для их применения при решении вопроса о том, пропущен или нет истцом срок обращения в суд с настоящим иском

Аналогичная позиция отражена в: Апелляционном определении Нижегородского областного суда от 18.07.2017 по делу N 33-8079/2017; Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.02.2017 N 33-2728/2017 по делу N 2-2580/2016; Определение Свердловского областного суда от 09.02.2017 № 33-2510/2017; Апелляционное определение Самарского областного суда от 24.09.2015 по делу № 33–10632/2015.

Подробности в материалах Системы Кадры:

Пресса:Журнал «Трудовых споров», №4 Апрель 2015

Специфика

Конвенция МОТ об оплачиваемых отпусках. Когда неиспользованные отпуска сгорают

Андрей Слепов, старший юрист, руководитель практики трудового и миграционного права международной юридической фирмы БАЙТЕН БУРКХАРДТ

Александра Агеева, юрист практики трудового и миграционного права между- народнои? юридическои? фирмы БАИ?ТЕН БУРКХАРДТ

Одной из самых популярных конвенций МОТ, без сомнения, можно считать конвенцию № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее — Конвенция № 132). В 2010 году, когда ратифицировали документ, редкий кадровик не задавался вопросом: сгорят ли ранее накопленные отпуска или нет.

1. Содержит ли конвенция мот положения, позволяющие аннулировать старые неиспользованные отпуска

2. Может ли у работника пропасть право на компенсацию неиспользованных отпусков при увольнении

3. Имеет ли приоритет конвенция мот, если трудовой кодекс РФ устанавливает более выгодные для работников условия

Действительно, повышенный интерес к Конвенции был вызван одним единственным ее положением о необходимости использовать отпуск в течение 18 месяцев по окончании того года, за который он был предоставлен. Многими эта норма была истолкована так, что с даты вступления Конвенции в силу ранее не использованные отпуска перестают накапливаться и аннулируются. То есть при увольнении работнику не компенсируются отпуска, время предоставления которых превышает этот 18-месячный период. Но еще в том же 2010 году многочисленные эксперты, в том числе и чиновники, разъяснили, что подобный порядок не применим, поскольку в Трудовой кодекс РФ такие изменения не вносятся. Тем не менее судебная практика стала складываться именно по такому сценарию. И, несмотря на то, что в данный момент эта позиция судов является превалирующей, она все-таки представляется довольно спорной. В данной статье мы разобрали суть возникших противоречий.

Ни Трудовой кодекс, ни сама Конвенция не предполагают сгорания отпусков

Чтобы понять, действительно ли есть возможность сгорания неиспользованных отпусков, следует разобраться в точках соприкосновения Конвенции № 132 и Трудового кодекса РФ, а также вспомнить, как складывалась практика по компенсации этих отпусков до ратификации Конвенции. Так, согласно ч. 1 ст. 9 Конвенции, непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже чем в течение одного года (за который предоставляется отпуск), а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска — не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который он предоставляется.

В российском законодательстве непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска составляет не менее 14 календарных дней (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется (ч. 3 ст. 124 ТК РФ). Также запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2 лет подряд (ч. 4 ст. 124 ТК РФ). При этом указанный запрет всегда рассматривается как направленный в первую очередь на работодателя. Согласно ч. 1 ст. 127 ТК РФ работнику при увольнении выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. То есть такая компенсация должна выплачиваться вне зависимости от того, за какой период времени работник не использовал отпуск.

В статье 392 ТК РФ установлен срок исковой давности в 3 месяца с момента, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В случае невыплаты компенсации за неиспользованные отпуска указанный срок начинает течь с момента увольнения, когда такая компенсация должна была быть выплачена (ч. 1 ст. 140 ТК РФ).

Но после ратификации Конвенции в научных и деловых кругах высказывались различные мнения относительно того, как надлежит толковать спорную ст. 9 Конвенции и в какой мере будут применяться в России ее положения, которые представляют собой менее льготное правовое регулирование для работников по сравнению с Трудовым кодексом РФ.

Эксперт Минфина России В. В. Половинка в январе 2011 года истолковал данное положение Конвенции как предоставляющее менее широкие гарантии, чем предусмотрены правом Российской Федерации, поскольку в ТК РФ предельный срок использования непрерывной части отпуска (14 дней) не установлен. При такой разности регулирования, по его мнению, предпочтение должно отдаваться положениям ТК РФ, то есть праву работника использовать оставшиеся дни отпуска и после 18 месяцев с момента окончания года, за который отпуск предоставлен, а также праву работника на получение при увольнении денежной компенсации за все неиспользованные отпуска1.

В то же время другие специалисты выразили уверенность в том, что в ст. 9 Конвенции речь идет лишь о предоставлении и использовании отпуска в установленный срок, из чего не следует, что при неиспользовании или непредоставлении такой отпуск полностью или в части сгорает2. Авторы статьи также разделяют подобную позицию.

После публикации информации о ратификации Конвенции представители Минздравсоцразвития, в частности заместитель министра Минздравсоцразвития Александр Сафонов, в начале июля 2010 года ответили на возникшие вопросы на специально созванной пресс-конференции. По мнению чиновников, отпуска сгореть не могут, поскольку упомянутые в Конвенции 18 месяцев — это минимальный гарантированный срок и если законы Российской Федерации предполагают более широкие рамки правового регулирования, то положениям Конвенции это противоречить не будет, ведь объем прав работников увеличивается3. Подобное мнение высказал и заместитель руководителя аппарата Комитета Государственной Думы по труду и социальной политике Александр Леонов4.

Таким образом, можно констатировать, что большинство экспертов считают, что на порядок использования своевременно не отгуленных отпусков ратификация Конвенции № 132 никак не повлияет.

Отношение судов к позиции о «сгорании» отпусков

За какой период необходимо выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении работника, если период в течении которого работнику не предоставлялись ежегодные отпуска составляет с 01.01.2014г. по 05.02.2018г.? Прошу рассмотреть данный вопрос

Суды считают иначе: в Конвенции установлен пресекательный срок использования отпусков

В то же время за прошедшие несколько лет сложилась достаточно обширная и в целом единообразная практика толкования судами Российской Федерации указанных положений Конвенции в пользу работодателей.

Так, согласно позиции Московского городского суда, с учетом п. 2 ст. 9 Конвенции срок обращения в суд по требованию работника о компенсации за неиспользованные отпуска составляет 21 месяц после окончания того года, за который предоставляется отпуск (18 месяцев — срок, установленный Конвенцией, и 3 месяца — срок обращения в суд по ч. 1 ст. 392 ТК РФ). Доводы работников о том, что срок обращения в суд с требованием о взыскании компенсации за неиспользованные дни основного и дополнительного отпуска следует исчислять с момента увольнения, были признаны основанными на неверном толковании норм материального права (апелляционные определения Московского городского суда от 20.09.2013 по делу № 11–24800/2013, от 14.04.2014 по делу № 33–12248, кассационное определение от 24.12.2014 № 4г/9–12981/2014).

Аналогичный подход прослеживается и во многих других субъектах Российской Федерации (о позициях судов в регионах см. инфографику на стр. 58).

Однако встречаются и выбивающиеся из доминирующей практики решения. Например, президиум Ставропольского краевого суда вернул дело на рассмотрение в суд первой инстанции, расценив выводы об истечении срока обращения в суд как основанные на неправильном применении и толковании норм национального законодательства. Трудовой договор с работником был расторгнут 26 августа 2013 года, а в суд с иском он обратился 22 ноября 2013 года, то есть в пределах указанного 3-месячного срока, и именно с момента увольнения у работника возникло право на денежную компенсацию всех неиспользованных дней отпуска. Суд указал, что Конвенция регулирует лишь сроки предоставления и использования трудовых отпусков, а не период взыскания испрашиваемой работником компенсации (постановление от 07.11.2014 по делу № 44г-299/14). Но в настоящий момент такая позиция в меньшинстве.

Анализ судебной практики показывает, что суды в целом толкуют положения ст. 9 Конвенции как установление ограничительного срока для использования работником причитающихся дней отпуска. А по истечении данного срока неиспользованный отпуск фактически сгорает. В итоге, если с того года, когда у работника появилось право на отпуск, прошло больше чем 21 месяц, он не сможет в судебном порядке взыскать с компании компенсацию за неиспользованные дни. Справедливости ради стоит сказать, что и после вступления Конвенции в силу были судебные решения, где исковой срок по взысканию компенсации за отпуск исчисляли именно с даты увольнения (определение Санкт-Петербургского городского суда от 07.08.2012 № 33–10599/2012, апелляционное определение Саратовского областного суда от 27.09.2012 по делу № 33–5634/2012). Но нужно отметить, что в этих примерах нет ссылок на нормы Конвенции № 132. Не исключено, что в случае иной тактики работодателя и наличия таких ссылок итог мог быть другим.

Срок исковой давности на взыскание компенсации за неиспользованный отпуск*
За какой период необходимо выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении работника, если период в течении которого работнику не предоставлялись ежегодные отпуска составляет с 01.01.2014г. по 05.02.2018г.? Прошу рассмотреть данный вопрос

Доминирующая позиция судов противоречит Уставу МОТ

В итоге ратифицированная Конвенция при существующем толковании предоставляет меньше гарантий работникам, значительно сужая их права. Но, с точки зрения судов, именно положения международного права в данной ситуации подлежат применению.

Международные договоры Российской Федерации в соответствии с Конституцией РФ являются составной частью правовой системы Российской Федерации. Если международным договором установлены другие правила, чем предусмотрены трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора (ст. 10 ТК РФ).

То, что Конвенция предусматривает менее широкие гарантии прав работников, казалось бы, не имеет значения при определении приоритета ее действия. Верховный суд РФ разъяснил, что если международным договором Российской Федерации, регулирующим трудовые отношения, установлены иные правила, чем предусмотрены трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, то суд применяет правила международного договора (п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).

Существующая неясность могла бы быть устранена посредством внесения соответствующих изменений в ТК РФ, как это и предполагалось. В сентябре 2010 года последовало разъяснение Минздравсоцразвития относительно того, что вступление в силу отдельных положений Конвенции может потребовать внесения соответствующих изменений в ТК РФ, но до ее вступления в силу продолжают применяться положения ТК РФ, в частности ст. 127 — денежная компенсация выплачивается за все неиспользованные отпуска (письмо Минздравсоцразвития и Роструда от 09.09.2010 № 2725-6-1). Однако никаких дальнейших действий в этой связи предпринято не было.

При наличии столь очевидного сужения Конвенцией объема прав работников, предоставленных национальной правовой системой, и с учетом того, что по общему правилу Конвенцией МОТ гарантируется минимальный объем прав, представляется целесообразным обратиться к основополагающему документу данной организации — ее Уставу.

Пункт 8 ст. 19 Устава МОТ предусматривает, что ни в коем случае принятие какой-либо конвенции или ратификация какой-либо конвенции любым членом Международной организации труда не будут рассматриваться как затрагивающие какой-либо закон, судебное решение, обычай или соглашение, которые обеспечивают заинтересованным трудящимся более благоприятные условия, чем предусмотрены Конвенцией.

Устав Международной организации труда обладает большей юридической силой, чем любая из принятых на его основе конвенций, и обязателен к применению международным договором для Российской Федерации, являющейся членом МОТ с 1934 года. Как разъяснил Верховный суд РФ, если суд при разрешении трудового спора установит, что нормативный правовой акт, подлежащий применению, не соответствует нормативному правовому акту, имеющему большую юридическую силу, он принимает решение в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим наибольшую юридическую силу. Таким образом, доминирующая на сегодняшний момент позиция судов представляется очень спорной.

Поставить точку в разрешении этой коллизии сможет только Верховный суд РФ

С учетом сложившейся судебной практики работодатели становятся перед сложной дилеммой, которая обостряется в кризисное время.

С одной стороны, работодатели могут, как и прежде, выплачивать работникам компенсации за неиспользованные отпуска за весь период, превышающий 33 месяца (12 месяцев года, за который причитается отпуск, 18 месяцев для использования оставшихся дней отпуска и 3 месяца на обращение в суд): и учетная политика, и позиция налоговых органов позволяют это делать.

С другой стороны, особенно с учетом сложного финансово-экономического положения, работодатели могут решить выплачивать сотрудникам компенсацию за неиспользованные отпуска только в очерченных практикой рамках. Однако это, безусловно, приведет к спорам с работниками, что влечет временные и финансовые затраты для работодателей.

Помимо суда работник может обратиться в инспекцию труда, которая, как известно, не признает использование сроков обращения в суд применительно к своей деятельности. К сожалению, обновленная позиция Роструда по этому вопросу в форме письма не сформулирована, однако запущенный Рострудом электронный сервис Онлайнинспекция.рф содержит следующую информацию: накопленные отпуска работник вправе использовать по назначению в полном объеме, неиспользованные дни отпуска не сгорают; если к моменту своего увольнения работник по каким-либо причинам не использовал все дни положенного ему отпуска, то ему нужно выплатить компенсацию за все неиспользованные дни отпуска5. Таким образом, несмотря на сложившуюся практически единообразную судебную практику, представляется, что требуется четко сформулированная позиция Верховного суда РФ по этому вопросу (например, путем выпуска разъяснений или обобщения практики судов по данному вопросу). По состоянию на начало марта 2015 года Верховный суд РФ соответствующих разъяснений не дал и иначе свою позицию по указанной ситуации не выразил.

1 Консультация эксперта. Минфин России. 2011 / Вопрос: Вправе ли работник в связи с ратификацией РФ Конвенции МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (пересмотренна в 1970 году) не использованную в течение 18 месяцев после окончания года, за который предоставляется отпуск, часть отпуска использовать впоследствии? // Номер 92723 в ИБ «КонсультантПлюс».
2 См., напр.: Лютов Н. Рабочее время и время отдыха // Вопросы трудового права. 2011. № 1. С. 27–35.
3 См., напр.: Грицюк М. Несгораемый отпуск. У россиян не станет меньше прав на гарантированный отдых // Российская газета. 2010. 07 июля (Столичный выпуск).
4 Присоединение России к Конвенции МОТ об отпусках ничего не изменит для работников // Главная книга. 2010. № 14. С. 5–6.
5 Электронный сервис Онлайнинспекция. РФ / Вопросы дежурному инспектору: Что происходит с очередными ежегодными отпусками, которые накоплены за несколько лет? Работодатель говорит, что неиспользованные ранее отпуска сгорают. Прав ли работодатель? URL:http://онлайнинспекция.рф/questions/.

© Материал из КСС «Система Кадры»
Готовые решения для службы персонала на www.1kadry.ru

06.02.2018

С уважением и пожеланием комфортной работы, Татьяна Козлова,

эксперт Системы Кадры

Рекомендации по теме

Школа

Самое выгодное предложение

Повышение квалификации для кадровиков

Получи официальный диплом о переподготовке

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
×
Пожалуйста, войдите на сайт

Пожалуйста, войдите на сайт.

Файлы для скачивания доступны только зарегистрированным пользователям.
Пройдите короткую регистрацию или войдите на сайт под своим логином.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Зарегистрироваться и скачать файлы
Зарегистрироваться
×
Пожалуйста, войдите на сайт

Пожалуйста, войдите на сайт.

Файлы для скачивания доступны только зарегистрированным пользователям.
Пройдите короткую регистрацию или войдите на сайт под своим логином.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Зарегистрироваться и скачать файлы
Зарегистрироваться
×
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Заполните короткую форму регистрации, чтобы продолжить тестирование на сайте.
Вас также ждет подарок: мы откроем вам доступ к 3 самым горячим статьям этого месяца от лучших экспертов России

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
чтобы завершить тест и забрать подарок
Зарегистрироваться
Мы еще не знакомы? Давайте прямо сейчас это исправим!

Пройдите короткую регистрацию и тут же получите 3 ценных преимущества:

  • читайте закрытые материалы
  • первыми узнавайте горячие кадровые новости
  • пользуйтесь ценными сервисами: расчетчиками стажа и остатками отпуска, умным графиком отпусков, производственными календарями на 2018 и 2019 год и пр.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить преимущества!
Зарегистрироваться
×

Пожалуйста, войдите на сайт.

Файлы для скачивания доступны только зарегистрированным пользователям.
Пройдите короткую регистрацию или войдите на сайт под своим логином.

Зарегистрироваться и скачать файлы

Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
Заказать звонок