Как продлить срочный трудовой договор с директором?

19

Вопрос

У гендиректора 28 июня закончился срочный трудовой договор, заключенный согласно Уставу сроком на три года. Новым Решением от 22.06.2016 этот же гендиректор избран с 29.06.2016г на новый срок, согласно внесенным в Устав изменениям, на пять лет. Юрист и руководство настаивают на том, чтобы гендиректора не увольняли и не принимали заново, а было создано допсоглашение об установлении нового срока трудового договора ссылаясь на Определение Верховного суда Республики Коми от 28.09.2015 по делу N 33-5175/2015.Увольнение не производилось и производится не будет. В существующий договор путем издания дополнительного соглашения внесем изменения в пункт, где указан срок договора и в пункт, где указано, что согласно принятого Решения Иванов избирается генеральным директором, согласно такого-то Решения.Я за то чтобы уволить и принять на новый срок, но я в меньшенстве. как правильно должно звучать допсоглашение, чтобы минимизировать риски с юридической точки зрения, хотя понимаю, что они неизбежны.

Ответ

Ответ на вопрос:

Мы настаиваем на варианте расторжения срочного трудового договора.

Единого мнения по вопросу о возможности продления периода действия срочного трудового договора без преобразования его в бессрочный нет.

1. Из буквального толкования положений Трудового кодекса следует, что, по общему правилу, продлить срок трудового договора, определенный сторонами при его заключении, нельзя. Исключение составляют лишь случаи, прямо предусмотренные законом.

А многократность заключения срочных трудовых договоров (или как аналог — продлений) также может указывать на наличие бессрочных отношений (абз. 4 п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Поэтому продолжить трудовые отношения с временным работником можно только на бессрочной основе.

Более того, такое мнение озвучил сам Верховный Суд РФ. В определении от 27.06.2014 № 41-КГ14-10 он указал, что, поскольку в ТК РФ не предусмотрена возможность продления срока трудового договора (за исключением отдельных положений), такое продление фактически будет означать не что иное, как признание работодателем срочного трудового договора заключенным на неопределенный срок (Определение ВС РФ от 27.06.2014 № 41-КГ14-10).

С руководителем организации по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). При этом законодательство по общему правилу не предусматривает возможности переоформления или продления срочных трудовых отношений. Исключения касаются лишь отдельных категорий сотрудников (беременных женщин, педагогических работников), а также случаев трансформации срочного трудового договора в бессрочный.


Читайте о Продлении срочного трудового договора еще больше по ссылке.


С учетом сказанного правовые основания для продления трудового договора с руководителем организации на новый срок отсутствуют. В рассматриваемой ситуации необходимо прекратить действие трудового договора по общим правилам (с изданием соответствующего приказа об увольнении и внесением записи в трудовую книжку), а затем оформить отношения в рамках нового трудового договора на следующий срок.

Такие разъяснения Роструд дает в письме от 08.12.2008 № 2742-6-1 О разъяснениях по вопросу о возможности переоформления и продления срочного трудового договора с работником

2. Однако практика продления срочных трудовых договоров в ситуациях, когда это не предусмотрено законом, существует. При этом некоторые суды исходят из того, что эта процедура может применяться, если причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпала себя к моменту окончания срока его действия. Например, лицо принято для выполнения обязанностей сотрудницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, которая по окончании этого отпуска на работу не вышла, а ушла в ежегодный отпуск, и т. п. В таких случаях общий срок трудового договора с учетом продления не должен превышать установленного законом предельного пятилетнего срока (определение Свердловского областного суда от 2 февраля 2011 г. по делу № 33-1315/2012).

Дополнительное соглашение должно оформляться строго до истечения срока действия трудового договора. С момента истечения срока трудового договора условие о срочности утрачивает свою силу, возобновление срочного характера трудовых отношений путем заключения дополнительного соглашения неправомерно (апелляционное определение Московского городского суда от 14 августа 2012 г. по делу № 11-16724).

Таким образом, продление срока трудового договора по соглашению сторон в рамках установленного статьей 59 Трудового кодека общего срока (пять лет) при возникновении спора может быть признано судом допустимым. Но эта процедура напрямую не предусмотрена законодательством и в определенной степени противоречит части четвертой статьи 58 Трудового кодекса, что влечет риски признания «продленного» срочного договора заключенным на неопределенный срок. Кроме того, инспекторы ГИТ могут усмотреть в этом нарушение трудового законодательства (ст. 5.27 КоАП РФ).

В тексте дополнительного соглашения в обязательном порядке должна быть ссылка на добровольность заключения дополнительного соглашения и основания продления трудового договора.

«Настоящее дополнительное соглашение заключено на основании взаимного и добровольного соглашения его сторон в соответствии с частью 2 статьи 59 Трудового кодекса РФ и продлевает трудовые отношения на новый определенный срок до ________

Стороны пришли к согласию, что данное соглашение не преобразует Трудовой договор от ___№____, заключенный на определенный срок, в Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок».

Таким образом: предпочтительнее использовать процедуру прекращения срочного трудового договора и заключения нового, если для этого сохранились соответствующие основания (письмо Роструда от 8 декабря 2008 г. № 2742-6-1). При отсутствии таких оснований неоднократное перезаключение срочного трудового договора для выполнения одной и той же трудовой функции может повлечь его признание бессрочным (п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 2).

Подробности в материалах Системы Кадры:

1. Ситуация: Можно ли продлить срочный трудовой договор с руководителем организации на новый срок

Нет, нельзя.

С руководителем организации по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). При этом законодательство по общему правилу не предусматривает возможности переоформления или продления срочных трудовых отношений. Исключения касаются лишь отдельных категорий сотрудников (беременных женщин, педагогических работников), а также случаев трансформации срочного трудового договора в бессрочный.

С учетом сказанного правовые основания для продления трудового договора с руководителем организации на новый срок отсутствуют. В рассматриваемой ситуации необходимо прекратить действие трудового договора по общим правилам (с изданием соответствующего приказа об увольнении и внесением записи в трудовую книжку), а затем оформить отношения в рамках нового трудового договора на следующий срок.

<...>

Иван Шкловец

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

2. Журналы и книги: Справочник кадровика май 2015 Можно ли продлить срочный трудовой договор по соглашению сторон?

СИТУАЦИЯ

Возможность продления срочного трудового договора по взаимному соглашению сторон законом не предусмотрена. С другой стороны, нет такой нормы, которая бы запрещала это сделать. Как следствие, некоторые работодатели на свой страх и риск предлагают работникам заключить дополнительное соглашение к трудовому договору о продлении срока его действия еще на какое-то время. Насколько это оправданно? К каким последствиям может привести на практике?

РЕШЕНИЕ

Судебная практика по данному вопросу противоречива. В то же время большинство судей придерживаются того мнения, что условие о сроке трудового договора не может быть изменено по соглашению сторон, если только речь не идет о признании срочного трудового договора бессрочным. То же самое говорит и Роструд. Между тем есть случаи, когда работодатель обязан продлить срочный трудовой договор, но все они прямо перечислены в законе.


Одним из основных аргументов против продления срока трудового договора по соглашению сторон является то, что это не предусмотрено действующим законодательством. С таким выводом можно было бы согласиться, если бы не одно обстоятельство.

Согласно ст. 57 Трудового кодекса РФ одним из обязательных для включения в трудовой договор условий является срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения такого рода договора. Иными словами, срок действия трудового договора является одним из его условий наряду с местом работы, трудовой функцией и т. п. Между тем согласно ст. 72 ТК РФ определенные сторонами условия трудового договора, в том числе перевод на другую работу, могут быть изменены по соглашению сторон. Действительно, законодатель не оговаривает эту возможность отдельно для срока трудового договора, как, впрочем, и для некоторых иных условий, например места работы. Означает ли это, что, заключив дополнительное соглашение, стороны не могут изменить условие трудового договора о месте работы? Конечно же нет! Такое условие может быть изменено с согласия работника, а иногда даже и без него (при наличии организационных или технологических изменений условий труда). Значит, можно изменить и условие о сроке трудового договора.

Как бы то ни было, даже суды говорят, что вопрос о продлении срочного трудового договора по соглашению сторон является спорным, а потому должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела. Были случаи, когда суд признавал такое продление законным.

ПРИМЕР

Суд согласился с утверждением, что трудовое законодательство по общему правилу не предусматривает возможность продления срочного трудового договора, но тогда же указал, что оно не содержит и запрета на изменение условий трудового договора, в том числе в отношении его срока, если стороны пришли к взаимному согласию по этому вопросу.

В итоге суд пришел к выводу, что работодатель в лице директора филиала, заключая с работником дополнительные соглашения о продлении действия срочного трудового договора, не допустил нарушения трудового законодательства, а именно ч. 1 ст. 79 ТК РФ, поскольку стороны трудового договора вправе на основании достигнутого соглашения заключить договор на определенный срок, а в случае если причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпает себя к моменту окончания срока его действия, могут продлить договор на определенный срок, оформив соответствующее дополнительное соглашение, при условии что общий срок действующего договора не будет превышать установленный законом предельный срок (см. решение Находкинского городского суда Приморского края от 06.06.2012 по делу № 12-183-12).

Ранее о возможности продления срочного трудового договора заявлял Роструд. Так, в письме Роструда от 31.10.2007 № 4413–6 сказано, что ТК РФ предусматривает возможность внесения изменений в трудовой договор вне зависимости от его вида (срочный или бессрочный), в том числе в части изменения срока окончания. Таким образом, до окончания срока действия трудового договора в него могут вноситься изменения путем составления и подписания соответствующих соглашений.

И все бы ничего, но уже через год Роструд кардинально изменил свою позицию по данному вопросу.

Ведомство разъяснило, что при заключении срочного трудового договора правовых оснований для его продления на новый срок без расторжения (с оформлением в соответствии с законодательством) не имеется. В частности, по окончании срока действия трудового договора он должен быть прекращен по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с внесением соответствующей записи в трудовую книжку работника. Оформление прекращения трудовых отношений производится в соответствии со ст. 841 ТК РФ. При увольнении (в том числе в связи с окончанием срока договора) работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

В дальнейшем с работником может быть заключен новый срочный трудовой договор — при наличии соответствующих оснований. В этом случае в общем порядке издается приказ о приеме на работу, а в трудовую книжку работника на основании нового договора вносится запись о трудоустройстве (см. письмо Роструда от 08.12.2008 № 2742-6-1).

Обратите внимание
Срочный трудовой договор может быть признан бессрочным, но признать бессрочный трудовой договор заключенным на определенный срок нельзя ни при каких обстоятельствах!

Справедливости ради нужно отметить, что в последнее время суды тоже стали все чаще признавать незаконным продление срочных трудовых договор по соглашению сторон.

Более того, такое мнение озвучил сам Верховный Суд РФ. В определении от 27.06.2014 № 41-КГ14-10 он указал, что, поскольку в ТК РФ не предусмотрена возможность продления срока трудового договора (за исключением отдельных положений), такое продление фактически будет означать не что иное, как признание работодателем срочного трудового договора заключенным на неопределенный срок.

Таким образом, с учетом судебной практики, а также последних разъяснений Роструда работодателям можно порекомендовать не прибегать к продлению срочного трудового договора, даже если сами работники не возражают против этого.

Гораздо безопаснее в данном случае сначала расторгнуть договор по соответствующему основанию, а потом уже заключить новый срочный трудовой договор (если, конечно, для этого есть законный повод). В противном случае — если срочный трудовой договор все-таки будет продлен, — суд может признать увольнение работника по окончании нового срока незаконным, посчитав, что договор с момента его продления стал бессрочным. Кроме того, не исключены претензии и со стороны ГИТ.

Нельзя также забывать, что в законе прямо оговариваются случаи, когда работодатель не то что может, а должен продлить срочный трудовой договор. Таких случаев три:

  • дата окончания срока трудового договора приходится на период беременности работницы (ч. 2 ст. 261 ТК РФ);
  • педагогический работник, относящийся к профессорско-преподавательскому составу, повторно избирается на должность (ч. 8 ст. 332 ТК РФ);
  • по окончании срока временного перевода к другому работодателю спортсмен продолжает у него трудиться и прекращает трудовой договор с прежним работодателем (ч. 7 ст. 3484 ТК РФ).

Напомним, что согласно ч. 2 ст. 261 ТК РФ срочный трудовой договор с беременной работницей не может быть расторгнут до окончания ее беременности. В случае рождения ребенка увольнение женщины производится в день окончания отпуска по беременности и родам. В иных случаях женщина может быть уволена в течение недели со дня, когда работодатель узнал или должен был узнать о факте окончания беременности (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 № 1 «О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних»). Из этого правила есть одно важное исключение. Согласно ч. 3 ст. 261 ТК РФ срочный трудовой договор с беременной работницей не продлевается, если она была принята для замещения временно отсутствующего сотрудника, за которым по закону сохраняются место и должность, и если до окончания беременности ее нельзя перевести на другую работу, которую она могла бы выполнять с учетом состояния здоровья.

Добавим, что несколько невнятно изложено правило о продлении срочного трудового договора с научно-педагогическими работниками (ч. 8 ст. 332 ТК РФ). Как было сказано выше, трудовое законодательство разрешает не заключать новый договор при избрании по конкурсу на замещение ранее занимаемой по срочному трудовому договору должности педагогического работника, относящегося к профессорско-преподавательскому составу. Действие трудового договора продлевается по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, на определенный срок не более пяти лет или на неопределенный срок. Однако данная формулировка допускает два толкования.

С одной стороны, словосочетание «на определенный срок не более пяти лет» может относиться к общему сроку трудового договора, который с учетом всех продлений не может превышать пяти лет.

С другой — данный максимальный срок можно связать с самим соглашением сторон о продлении действия трудового договора. Тогда получится, что соглашение о продлении срока действия трудового договора заключается не более чем на пять лет.

Здесь нужно принимать во внимание позицию судов, которые однозначно придерживаются мнения, что трудовой договор можно продлевать на срок не более пяти лет независимо от того, сколько времени прошло с момента его заключения.

ПРИМЕР

Работница была уволена в связи с окончанием срока действия трудового договора. Не согласившись с работодателем, она обратилась в суд, требуя признать срочный трудовой договор заключенным на неопределенный срок и восстановить ее в должности доцента кафедры института.

Суд не нашел оснований для удовлетворения ее требований, несмотря на то что фактический срок действия трудового договора с учетом всех продлений по правилам ч. 8 ст. 332 ТК РФ составил более 10 лет (см. решение Дзержинского городского суда Нижегородской области от 11.11.2014 по делу № 2–4642/2014).

<...>

Кадровая справочная система

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...

САМОЕ ВАЖНОЕ






Рассылка




© 2011–2017 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Скачивание доступно после регистрации


Зарегистрируйтесь бесплатно
и скачивайте любые документы.



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль