Возможно ли оформить отпуск по беременности не полностью?

18

Вопрос

У сотрудницы листок нетрудоспособности выдан на 140 кл.дней (отпуск по беременности и родам), она хочет воспользоваться лишь частью, например уйти на 100 дней. По какую дату в этом случае мы должны рассчитать ее стаж, по дату до даты выдачи больничного и по дату фактического ухода в отпуск?

Ответ

Ответ на вопрос:

Если сотрудница продолжает работать во время отпуска по беременности и родам, за этот период ей не полагается пособие – за это время ей выплачивается зарплата. Если она работала только часть декретного отпуска, пособие нужно выплатить за то время, которое сотрудница фактически находилась в отпуске – то есть не работала.

Данный вывод подтверждается и разъяснениями ФСС РФ, и судебной практикой, в том числе, Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 по делу N А45-9720/2009,

Следовательно, стаж нужно рассчитывать на дату фактического ухода в отпуск по беременности и родам.

Подробности в материалах Системы Кадры:

1.Ответ: Нужно ли выплачивать пособие по беременности и родам сотруднице, если она продолжает трудиться в организации во время декретного отпуска

Г.А. Орлова

Нет, не нужно.

Если сотрудница работает во время декретного отпуска, то за это время пособие по беременности и родам ей не выплачивайте.

Если она работала только часть декретного отпуска, пособие выплатите за то время, которое сотрудница фактически находилась в отпуске – то есть не работала.

Такой порядок разъяснен в письме ФСС России от 8 октября 2004 г. № 02-10/11-6671 и подтверждается судебной практикой (см., например, решение Верховного суда РФ от 14 ноября 2012 г. № АКПИ12-1204, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2011 г. № 06АП-1124/2011).

Совет: если сотрудница оформила декретный отпуск, но продолжает работать, то можно сохранить за ней и пособие, и зарплату. Для этого заключите с ней гражданско-правовой договор (например, договор подряда) на время, когда она работала, находясь в декретном отпуске. Подробнее об этом см. Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином.

Пример заключения гражданско-правового договора с сотрудницей, оформившей декретный отпуск

А.В. Дежнева ежемесячно получает зарплату 45 000 руб.

Она представила в бухгалтерию больничный листок, подтверждающий ее право на декретный отпуск с 15 января по 3 июня 2015 года. По закону Дежневой положено 140 календарных дней отпуска.

Однако в период с 15 января по 14 февраля (в рабочие дни) сотрудница планирует работать. В связи с чем фактически собирается в декретный отпуск с 15 февраля по 3 июня 2015 года (39 дней до родов и 70 после них).

В таких условиях Дежневой полагается пособие за 109 календарных дней.

Однако организация решила выдать ей пособие за все 140 календарных дней.

Для этого сотрудница написала заявление о предоставлении ей декретного отпуска с 15 января по 3 июня 2015 года. А чтобы оплатить работу Дежневой с 15 января по 14 февраля, организация заключила с ней договор подряда. Вознаграждение по договору составило 45 000 руб.

Таким образом, Дежнева получит пособие за 140 календарных дней, а также вознаграждение в размере месячного оклада.

© Материал из Системы Кадры
Готовые решения для службы персонала на vip.1kadry.ru
Дата копирования: 11.02.2016

2.Судебная практика:

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАПАДНО - СИБИРСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 25 января 2010 г. по делу N А45-9720/2009

резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2010 года

постановление изготовлено в полном объеме 25 января 2010 года

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Орловой Н.В.

судей Финько О.И., Шукшиной В.С.

рассмотрев в судебном заседании без участия представителей сторон

кассационную жалобу государственного учреждения - Новосибирского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации, филиал N 9, г. Новосибирск, (ответчик) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.07.2009 (судья А.В. Половникова) и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009 (судьи Н.В. Марченко, Л.А. Гойник, О.Б. Нагишева) по делу N А45-9720/2009 по иску общественной организации Новосибирской области "Правозащита" к государственному учреждению Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, филиал N 9, г. Новосибирск, о взыскании 27 422,37 руб. убытков,

установил:

общественная организация Новосибирской области "ПРАВОЗАЩИТА" (далее - ООНО "ПРАВОЗАЩИТА") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к Государственному учреждению - Новосибирскому региональному отделению Фонда социального страхования Российской Федерации (далее - ГУ-НРО ФСС РФ) о взыскании 27 422 руб. убытков, возникших в связи с отказом ответчика возместить истцу расходы по выплате пособия по беременности и родам.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.07.2009, с учетом определения от 04.08.2009 об исправлении опечатки, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009 решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ГУ-НРО ФСС РФ просит решение и постановление отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Считает, что выводы, содержащиеся в решении и постановлении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, судами неправильно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права.

Жалоба мотивирована тем, что основанием для предоставления отпуска по беременности и родам и выплаты пособия за период такого отпуска является листок нетрудоспособности, в котором указан период нетрудоспособности по беременности и родам. Законодательно не предусмотрено, что период отпуска по беременности и родам может быть самостоятельно определен женщиной и тем более продлен в связи с тем, что она, находясь в отпуске по беременности и родам, продолжала работать. Трудовое законодательство не устанавливает, что отпуск предоставляется по письменному заявлению, предоставление листка нетрудоспособности в организацию для его оплаты также является заявлением женщины; действующее законодательство не содержит каких-либо ограничений прав женщин на осуществление работы в период отпуска по беременности и родам, однако если женщина отказывается от использования такого права и продолжает работать, то в этом случае отпуск по беременности и родам не продлевается.

В отзыве на кассационную жалобу от 11.01.2010 истец возражает против ее удовлетворения. Истец полагает, что выполнение работником трудовых обязанностей в период нахождения в отпуске вследствие временной нетрудоспособности и получение им за этот период одновременно заработной платы и пособия по временной нетрудоспособности соответствует трудовому законодательству.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, материалы дела, проверив в соответствии со статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции находит кассационную жалобу подлежащей удовлетворению, исходя из следующего.

Как установлено судом и следует из материалов дела, работнику истца Романенко М.В. выданы листки нетрудоспособности серии ВР 9778658, ВС 7203529 о предоставлении отпуска по беременности и родам продолжительностью 140 дней с 18.08.2008 по 04.01.2009, а также дополнительного отпуска по беременности и родам продолжительностью 16 дней с 05.01.2009 по 20.01.2009 (л.д. 16 - 19).

Романенко М.В. обратилась в ООНО "Правозащита" с заявлениями от 12.09.2008 и 20.10.2008 о предоставлении отпуска и дополнительного отпуска по беременности и родам, который приказами от 15.09.2008 и 20.10.2008 был ей предоставлен с выплатой пособия по беременности и родам (л.д. 12 - 15).

В период с 18.08.2009 (начало отпуска по беременности и родам согласно больничному листу) и по 14.09.2009 Романенко М.В. не использовала предоставленный ей отпуск, а продолжала работать, и получила за этот период заработную плату.

Истец рассчитал пособие за период с 18.08.2008 по 17.02.2009, исходя из средней заработной платы работника, исчисленной за период с 01.09.2007 по 31.08.2008 и уплатил Романенко М.В. на основании представленных документов пособие по беременности и родам в размере 133 879,20 руб. платежными поручениями N 188 от 24.09.2008, N 264 от 25.12.2008 (л.д. 20 - 24).

10.02.2009 истец обратился в ГУ-НРО ФСС РФ с заявлением о возмещении расходов на выплату пособия по беременности и родам в сумме 133 879,20 руб., к заявлению приложил подтверждающие документы (л.д. 11).

По результатам камеральной проверки ответчик отказал истцу в возмещении расходов на выплату пособия по беременности и родам в сумме 27 422,37 руб., решением N 658 от 12.03.2009 истцу выделены средства на выплату пособия по беременности и родам в сумме 106 456,83 руб. (л.д. 26).

В акте N 5957 от 12.03.2009, протоколе N 7 от 10.04.2009 ответчик указал, что пособие исчислено истцом в нарушение пункта 1 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по ременной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию", а именно: неверно определен период для расчета пособия, в связи с этим неправильно рассчитан среднедневной календарный заработок для расчета пособия. Кроме того, неверно определено количество дней нетрудоспособности, подлежащих оплате, оплачено 156 дней, а следовало оплатить 128 дней, так как период с 18.08.2008 по 14.09.2008 был фактически отработан Романенко М.В., и за этот период было произведено начисление заработной платы (л.д. 25, 27 - 30).

Считая, что ответчик необоснованно отказал в возмещении 27 422,37 руб., истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции установил факт начисления и выплаты пособия по беременности родам в сумме 133 879,20 руб., тогда как расходы истца возмещены ответчиком частично в сумме 106 456,83 руб.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.

При этом отметил, что нормативные акты не содержат указания на то, что работник должен уйти в отпуск в день, указанный как первый день нетрудоспособности, возможна и не запрещена действующим законодательством подача заявления работником о предоставлении отпуска по беременности и родам в более позднюю дату, чем указанная в листке временной нетрудоспособности, при этом начало и окончание отпуска по беременности и родам не будет совпадать с датами, указанными в листке временной нетрудоспособности.

Суд апелляционной инстанции поддержал выводы суда первой инстанции и указал, что независимо от того, в какие сроки беременности женщине выдан листок нетрудоспособности, и сколько дней отпуска она фактически использовала, продолжительность отпуска не может быть меньше суммарной продолжительности дородовой и послеродовой частей отпуска.

Суды обеих инстанций необоснованно отклонили ссылки ответчика на нормы Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию", мотивируя тем, что указанные нормы не исключают возможности назначения пособия по беременности и родам за период, не охваченный действием листка временной нетрудоспособности, и не содержат запрет на уход работника в отпуск по беременности и родам после начала действия листка временной нетрудоспособности. Суды указали, что запрет на выплату пособия в таком случае в полном размере, действующим законодательством не установлен.

Суд кассационной инстанции не может согласиться с данными выводами судов первой и апелляционной инстанций, поскольку они сделаны при неправильном применении норм материального права ввиду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 22 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения застрахованному лицу является наступление документально подтвержденного страхового случая. Страховой случай по рассматриваемому делу наступил 18.08.2008, что подтверждается листком нетрудоспособности на имя Романенко М.В.(л.д.16).

В соответствии со статьей 183 Трудового Кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (далее-"ТК"), при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с Федеральными законами.

Пунктом 6 статьи 5 "Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей (в ред. Постановлений Правительства Российской Федерации от 29.12.2007 N 948, от 16.04.2008 N 275) (далее - "Положение") установлено, что пособие по беременности и родам выплачивается непосредственно за период отпуска по беременности и родам.

Требованиями данных норм, а также другими нормами действующего законодательства не предусмотрено, что лицо, освобожденное от работы на основании листка нетрудоспособности вправе в этот период выполнять трудовые функции и получать одновременно заработную плату и пособие по временной нетрудоспособности.

Судом первой инстанции сделан неверный вывод о том, что на основании статьи 255 ТК работник может уйти в отпуск по беременности и родам не в первый день нетрудоспособности согласно листку нетрудоспособности, а подать заявление о предоставлении этого отпуска в любую более позднюю дату. При этом, как указал суд первой инстанции, начало и окончание отпуска по беременности и родам не будут совпадать с датами, указанными в листке временной нетрудоспособности.

Изложенные выводы суда сделаны при неправильном толковании статьи 255 ТК, а также без учета требований вышеуказанного Положения.

Часть 1 статьи 255 ТК устанавливает, что отпуска по беременности и родам предоставляются женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности.

В то же время пункт 12 Положения конкретизирует, на основании каких документов различным категориям женщин (из указанных в пункте 5 Положения), назначаются и выплачиваются пособия по беременности и родам.

Как следует из материалов дела, Романенко М.В. относится к категории, указанной в подпункте "а" пункта 5 Положения, т.е. к женщинам, подлежащим обязательному социальному страхованию.

Таким женщинам в соответствии с подпунктом "а" пункта 12 Положения для назначения и выплаты пособия по беременности и родам предоставляется единственный документ - листок нетрудоспособности. При этом не предусмотрены от них какие-либо личные заявления, а тем более с измененными на свое усмотрение датами начала и окончания отпуска по беременности и родам.

Следовательно, дородовой отпуск подлежит предоставлению начиная с даты, указанной в листке по временной нетрудоспособности.

Положения статьи 255 ТК о том, что отпуск по беременности и родам предоставляется суммарно независимо от числа дней, фактически использованных до родов, касается тех случаев, когда рождение ребенка происходит ранее, либо позднее даты окончания дородового отпуска.

Согласно положениям ФЗ "Об основах обязательного социального страхования", целевым назначением пособия по беременности и родам является возмещение утраченного в связи с отпуском по беременности и родам заработка.

Следовательно, ответчик обоснованно отказал истцу в возмещении пособия по временной нетрудоспособности, за период, в котором застрахованное лицо - Романенко М.В. получила заработную плату. Удовлетворение исковых требований по данному делу неправомерно.

При таких обстоятельствах в силу части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обжалуемые судебные акты подлежат отмене.

Поскольку при разрешении настоящего спора арбитражные суд в полном объеме и всесторонне исследовали все доказательства, установили все имеющие значение для дела обстоятельства, но дали ненадлежащую правовую оценку исследованным доказательствам, а также неправильно применили нормы материального права, суд кассационной инстанции считает возможным принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.07.2009 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009 по делу N А45-9720/2009 отменить.

Принять по делу новый судебный акт. В удовлетворении исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В.ОРЛОВА

Судьи

О.И.ФИНЬКО

В.С.ШУКШИНА

ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 24 марта 2010 г. N ВАС-2812/10

ОБ ОТКАЗЕ В ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ

ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Ксенофонтовой Н.А. и судей Балахничевой Р.Г., Воронцовой Л.Г. рассмотрела в судебном заседании заявление общественной организации Новосибирской области "Правозащита" (г. Новосибирск) о пересмотре в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 по делу N А45-9720/2009 Арбитражного суда Новосибирской области по иску общественной организации Новосибирской области "Правозащита" к государственному учреждению "Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации" (г. Новосибирск) о взыскании 27 422 рублей 37 копеек убытков, возникших вследствие неправильного расчета периода отпуска по беременности и родам и, соответственно, пособия по беременности и родам, выплаченного истцом своему работнику в полном размере.

Суд

установил:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.07.2009, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009 исковое требование удовлетворено в заявленном размере.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановлением от 25.01.2010, отменив решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.07.2009 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009, отказал общественной организации Новосибирской области "Правозащита" в удовлетворении иска.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре постановления суда кассационной инстанции в порядке надзора истец ссылается на неправильное применение судом норм материального права.

Отказывая в удовлетворении иска, суд кассационной инстанции исходил из того, что согласно положениям Федерального закона "Об основах обязательного социального страхования" целевым назначением пособия по беременности и родам является возмещение работнику утраченного в связи с отпуском по беременности и родам заработка. Поскольку в спорный период застрахованное лицо (работник истца) получало заработную плату, суд пришел к выводу об обоснованности отказа ответчика от выплаты пособия за данный период.

В соответствии с частью 4 статьи 299 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело может быть передано в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра судебных актов в порядке надзора при наличии оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу являются: нарушение оспариваемым судебным актом единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права; нарушение прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации; нарушение прав и законных интересов неопределенного круга лиц или публичных интересов.

Рассмотрев доводы заявителя, коллегия судей полагает, что они не свидетельствуют о наличии оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

определил:

в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела N А45-9720/2009 Арбитражного суда Новосибирской области для пересмотра в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 отказать.

Председательствующий судья

Н.А.КСЕНОФОНТОВА

Судья

Р.Г.БАЛАХНИЧЕВА

Судья

Л.Г.ВОРОНЦОВА

11.02.2016

С уважением и пожеланием комфортной работы, Татьяна Козлова,

эксперт Системы Кадры

Кадровая справочная система

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...

САМОЕ ВАЖНОЕ






Рассылка




© 2011–2017 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Скачивание доступно после регистрации


Зарегистрируйтесь бесплатно
и скачивайте любые документы.



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль