Как оформить трудовые отношения с единственным учредителем?

77

Вопрос

Дополнительно хотела бы получить разъяснения по ранее заданому вопросу:генеральный директор- единственный учредитель, вопросы оформления Прошу Вас проконсультировать по следующим вопросам: 1 ситуация. До 20 июня 2015 года в нашей организации ген.директором был сам учредитель (единственный участник общества)... а с 21 июня решением учредителя был назначен новый ген.директор, а учредитель(бывший ген.директор) стал по должности - советником ген.директора. какие необходимо оформить документы в данной ситуации, в частности, на учредителя? Трудовой договор? Доп.соглашение? Кадровый приказ? Приказ на перевод?! Спасибо!Отвечает Евгения Пикеева, эксперт Системы Кадры26 июля, 23:12ВОПРОС:возможно ли осуществить смену должности единственного учредителя с генерального директора на советника, оформив ему кадровое перемещение?! а не через увольнение и приём?!

Ответ

Ответ на вопрос:

В описанной ситуации, учредитель должен издать решение о прекращении своих полномочий, после чего оформить приём нового генерального директора в общем порядке. Далее, генеральный директор принимает единственного учредителя на должность советника также в общем порядке, в том числе с оформление трудового договора.

По общим правилам, с генеральным директором, который к тому же является единственным учредителем своей организации, трудовой договор не заключается (см. приложение к ответу ниже), в связи с чем, его увольнение невозможно. Если он не является единственным сотрудником организации, ему следует принять решение о приеме на работу другого генерального директора вместо себя. Дополнительно оформлять прекращение полномочий единственного учредителя, в качестве руководителя организации, нет необходимости, если с ним не заключался отдельный трудовой договор.

На основании решения единственного учредителя, следует оформить приём на работу нового генерального директора в общем порядке (http://www.1kadry.ru/#/document/130/51417/).


У вас не останется вопросов о признании отношений трудовыми после прочтения статьи по ссылке.


Далее, следует оформить приём на работу единственного учредителя уже в качестве обычного наемного работника. Так как, он оформляется на работу не в качестве руководителя организации, а в качестве её работника, то трудовые отношения с ним оформляются в общем порядке (http://www.1kadry.ru/#/document/130/51358/). В том числе, оформляется трудовой договор, приказ о приёме на работу, вносится запись в трудовую книжку и т.п.

Это следует из того факта, что в данном случае трудовой договор учредитель будет заключать с генеральным директором организации, то есть в данном случае нет препятствий, по причине которых с единственным учредителем – руководителем организации трудовой договор не оформлялся. Таким образом, учитывая отсутствия специальных правил по данному вопросу, оснований для особого оформления трудовых отношений с единственным учредителем, который принимается на работу в качестве работника, не являющегося руководителем организации, нет.

Оформление кадрового перевода единственного учредителя с должности генерального директора не целесообразно, так как, в этом случае возникает проблемы с оформлением с ним трудовых отношений надлежащим образом, что влечёт риски для организации.

Если трудовой договор с директором- единственным учредителем был заключен, то рекомендуем расторгнуть такой договор по его инициативе, а со следующего дня назначить нового директора и оформить прием на работу уже бывшего директора в общем порядке.

На это было обращено Ваше внимание в предыдущем ответе эксперта.

Подробности в материалах Системы Кадры:

Ситуация: Нужно ли заключить трудовой договор с генеральным директором, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации.

Нет, не нужно.

В письме Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 указано на невозможность заключения трудового договора с руководителем организации, в случае, когда руководитель организации одновременно является и ее единственным учредителем (участником, акционером). Аргументы следующие: особенности регулирования труда руководителей организации установлены в главе 43 Трудового кодекса РФ. Вместе с тем, положения указанной главы не распространяются на руководителей, которые являются единственными учредителями (участниками, акционерами) организаций. Это четко следует из положений статьи 273 Трудового кодекса РФ. В основе данной нормы лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных учредителей (участников, акционеров) у организации нет. В этой ситуации директор должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческую деятельность в этом случае директор будет осуществлять без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Аналогичные разъяснения дают специалисты Роструда в письмах от 6 марта 2013 г. № 177-6-1, от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1 и Минфина России в письме от 17 октября 2014 г. № 03-11-11/52558.

Следует отметить, что отсутствие трудового договора с руководителем организации – ее единственным учредителем (участником, акционером) не ставит под сомнение наличие трудовых отношений между ним и организацией. Согласно официальным разъяснениям трудовые отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16–19 ТК РФ). Поэтому, в частности, руководитель – единственный учредитель подлежит обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на оплату больничного листка исходя из минимального размера даже при отсутствии заключенного с ним по общим правилам трудового договора (п. 2 разъяснений, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 8 июня 2010 г. № 428н). Аналогичные разъяснения содержит письмо Минтруда России от 5 мая 2014 г. № 17-3/ООГ-330. Правомерность этой позиции подтверждена и судом (определение ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09). Вместе с тем, руководитель – единственный учредитель не может назначать и выплачивать самому себе зарплату, а значит, ему не нужно удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. Такие разъяснения дает Минфин России в своем письме от 17 октября 2014 г. № 03-11-11/52558.

Совет: на практике сложилась и противоположная позиция, которую не поддерживает ни одно из официальных ведомств. Суть ее сводится к тому, что трудовой договор с руководителем – единственным участником все-таки можно заключать в общем порядке. Объясняется это следующим.

Глава 43 Трудового кодекса РФ содержит специальные нормы о трудовых отношениях с руководителями организаций, и ее действие не распространяется на директоров – единственных учредителей (ст. 273 ТК РФ). При этом такие руководители не относятся к сотрудникам, в отношении которых не действуют общие положения Трудового кодекса РФ (ч. 8 ст. 11 ТК РФ). В частности, положение о том, что трудовые отношения в результате избрания на должность возникают между сотрудником и работодателем на основании трудового договора (абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ). При заключении трудового договора с директором – единственным учредителем не происходит заключение договора с самим собой. Поскольку такой директор подписывает договор в двух качествах: с одной стороны как сотрудник, а с другой – как законный представитель организации (ст. 20, 56 ТК РФ). Аналогичную позицию высказывают и суды, см., например, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2010 г. № 09АП-10226/2010-АК, ФАС Северо-Западного округа от 9 апреля 2009 г. № А21-6551/2008, Северо-Кавказского округа от 27 февраля 2009 г. № А32-5056/2008-13/90.

Исходя из указанной позиции с руководителем – единственным учредителем все-таки можно заключать трудовой договор в общем порядке. Однако такой подход может вызвать претензии контролирующих ведомств и есть риск, что затраты по выплате зарплаты в рамках данного договора не будут приняты в расходах организации.

Трудовой договор с генеральным директором, который является одним из учредителей организации, следует заключать в общем порядке.

Иван Шкловец, заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

07.08.2015

С уважением и пожеланием комфортной работы, Игорь Иванников,

эксперт Системы Кадры

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.

Анонсы будущих номеров
    Подробнее о журнале


    Ваша персональная подборка

      Школа

      Самое выгодное предложение

      Проверь свои знания и приобрети новые

      Записаться

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      А еще...

      САМОЕ ВАЖНОЕ









      © 2011–2017 ООО «Актион кадры и право»

      Журнал «Кадровое дело» –
      практический журнал по кадровой работе

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
      информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
      Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62263 от 03.07.2015

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      ×

      Чтобы скачать этот и другие экспертные материалы сайта, оформите ознакомительный доступ.

      Не беспокойтесь, это займет меньше минуты.

      Получить доступ

      Простите, что прерываем ваше чтение

      Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, многие статьи на нашем сайте находятся в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего 2 минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      2 минуты, и вы продолжите читать
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль