Есть ли законные основания для увольнения генерального директора без протокола собрания учредителей?

846

Вопрос

Добрый день!

Подскажите, пожалуйста, такую щекотливую ситуацию и как мне поступить в такой ситуации. Как грамотно уволить генерального директора, который еще является и учредителем (протокола собрания об увольнении генерального директора не было, просто был издан приказ о прекращении трудовой деятельности генерального директора и все). Я понимаю, что это не правильно. Подскажите, возможен ли такой вариант, просто издать приказ об увольнении генерального директора сделать запись по собственному желанию (нужно ли написать заявление на увольнение? или можно и без него?)

Спасибо, надеюсь, я смогла объяснить ситуацию.

Ответ

Как следует из статей 15, 16, 20 и 247 ТК РФ трудовые отношения между организацией и ее руководителем возникают на основании (чаще срочного) трудового договора. При этом руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе (по собственному желанию), предупредив работодателя (в вашем случае орган юридического лица, в ведении которого вопросы назначения на должность и увольнения генерального директора) в письменной форме не позднее, чем за один месяц (ст. ст. 80, 280 ТК РФ). Также отметим, что согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы и лишь в специально установленных случаях - через участников.

К сожалению, Вы не указали организационно-правовую форму Вашей организации, поэтому мы рассмотрим данный вопрос на примере ООО. Следовательно, обязательными органами управления ООО являются общее собрание участников и единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор (п. 1 ст. 32 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В силу подпункта 4 пункта 2 статьи 33 Закона № 14-ФЗ образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий является компетенцией общего собрания участников. Следовательно, для досрочного расторжения трудового договора по собственному желанию директор должен известить ООО в лице общего собрания его участников. Течение срока предупреждения начинается со дня, следующего за днем получения работодателем заявления (статья 80 ТК РФ). В соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 35 Закона № 14-ФЗ директору принадлежит право созыва общего собрания участников в случаях, определенных уставом ООО, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы ООО, и его участников. Согласно пунктам 1 и 2 ст. 36 Закона № 14-ФЗ директор должен уведомить каждого участника о проведении общего собрания заказным письмом либо иным способом, предусмотренным уставом ООО не позднее, чем за тридцать дней до его проведения. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников, а также предлагаемая повестка дня. В данном случае повестка дня должна содержать вопрос об увольнении по собственному желанию действующего директора, а также назначении нового директора.

Следовательно, если собрание участников не состоялось, и решение не было вынесено, то по истечении срока предупреждения в соответствии со статьей 80 ТК РФ директор вправе не выходить на работу, а работодатель обязан ему выдать трудовую книжку в общем порядке. В данном случае, директор самостоятельно издает соответствующий приказ об увольнении. В приказе об увольнении можно указать, что каждому участнику ООО было направлено заявление об увольнении, а также отразить то обстоятельство, что участники проигнорировали уведомления о созыве общего собрания. На основании приказа об увольнении, директор также вправе самостоятельно внести запись в трудовую книжку, либо если в организации ответственность за ведение, хранение, учет и выдачу трудовых книжек несет специально уполномоченное лицо, то запись об увольнении директора производит ответственное лицо (п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225). !!!Также, обращаем внимание, что в силу пп. "л" п. 1 и п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо обязано уведомить налоговый орган об изменений сведений о своем единоличном исполнительном органе, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц. Уведомление налогового органа производится по правилам, изложенным в статьях 17 и 18 Федерального закона № 129-ФЗ, путем подачи заявления по форме Р14001, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Лица, имеющие право подавать заявление на государственную регистрацию, указаны в статье 9 Федерального закона № 129-ФЗ. С момента прекращения полномочий директора, он утрачивает право действовать от имени общества без доверенности, в том числе, подавать заявления в налоговый орган (см. решение Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 2006 г. № 2817/06) для отказа в государственной регистрации (пп. "а" п. 1 ст. 23 Федерального закона N 129-ФЗ).

Поэтому, если директор был уволен без решения общего собрания участников, то сведения об указанном лице, как о единоличном исполнительном органе ООО, будут содержаться в государственном реестре до момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о новом руководителе организации, а для этого необходимо общим собранием участников, избрать новое лицо на должность директора. Следовательно, для того чтобы избрать нового директора, необходимо будет снять предыдущего. При этом, закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ (например, постановления ФАС Уральского округа от 30 августа 2007 г. N Ф09-7049/07-С4, ФАС Московского округа от 30 июня 2006 г. N КГ-А40/5953-06-1,2, ФАС Центрального округа от 14 июня 2007 г. N А08-9756/06-8). Поэтому при увольнении директора полномочия последнего прекращаются вне зависимости от внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. Таким образом, можно сказать, что директор может уволиться без решения общего собрания. Однако, это может повлечь множество негативных последствий как со стороны директора так и со стороны общества. Так как, если директор, решит уволиться без решения общего собрания, не уведомив участников, то директора можно привлечь к самовольному покиданию поста директора организации. Если же собрание участников не состоялось по вине самих участников, при этом директор приложил все возможные усилия собрания участников, то им (т.е. участникам) в любом случае, для легализации нового директора придется создавать общее собрание участников для вынесения решения и утверждения кандидатуры. Отсутствие письменного заявления работника об увольнении по собственному желанию является достаточным основанием для его восстановления на работе. Это следует из положений ст. 80 Трудового Кодекса, согласно которой основанием для увольнения работника является их личное заявление, оформленное в письменном виде.

 Подробнее в материалах Системы:

1. Как оформить увольнение генерального директора

Основания прекращения трудовых отношений

Трудовой договор с генеральным директором может быть прекращен:

Документальное оформление увольнения

Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором (независимо от основания) необходимо решение собственника имущества организации или соответствующего уполномоченного органа. В акционерных обществах это, как правило, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью – общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Решение о прекращении трудового договора с генеральным директором оформите протоколом. Если в обществе только один акционер (участник), то увольнение генерального директора оформите решением единственного акционера (участника).

На основании решения издайте приказ об увольнении генерального директора по унифицированной форме № Т-8 (постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1).

В трудовой книжке генерального директора сделайте запись об увольнении со ссылкой на решение собственников (реквизиты протокола общего собрания или решения единственного учредителя), на основании которого увольняется генеральный директор (п. 5.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69, раздел 1 указаний, утвержденных постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Заверьте запись печатью организации. Аналогичные разъяснения содержатся в письме Роструда от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ.

Нина Ковязина
заместитель директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

  1. Нормативно-правовая база: Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Глава IV. УПРАВЛЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ

Статья 32. Органы общества

1. Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 настоящего Федерального закона;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

2.2. В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

3. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

5. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

6. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

Статья 33. Компетенция общего собрания участников общества

1. Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2. К компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) утратил силу с 1 июля 2009 года. - Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Предусмотренные подпунктами 2, 5 - 7, 11 и 12 настоящего пункта вопросы, а также другие отнесенные в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества вопросы не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...

САМОЕ ВАЖНОЕ






Рассылка




© 2011–2017 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Скачивание доступно после регистрации


Зарегистрируйтесь бесплатно
и скачивайте любые документы.



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль