Является ли оформление страховки признаком трудового договора?

47

Вопрос

В нашей организации есть физ. Лица, оформленные по договору гпх. Некоторые из них просят оформить для них страховку дмс через нашу организацию, так как это дешевле. Если они напишут заявление с просьбой оформить им страховку и укажут, что полную стоимость внесут в кассу предприятия, не будет ли это расценено как косвенный признак трудового договора. При этом сотрудникам нашим мы оформляем страховку за счет компании, они ничего не возмещают. Спасибо, елена.

Ответ

Ответ на вопрос:

Отношения, возникающие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми при наличии соответствующих признаков (ч. 2 ст. 16 ТК РФ). Признание договора трудовым зависит от конкретной ситуации. Оформление исполнителю по гражданско-правовому договору полиса ДМС не свидетельствует о наличии трудовых отношений, так как данная обязанность не возлагается на работодателя по ТК РФ. Более того, даже оформление полиса ОМС в период, когда такой полис оформлял работодатель, не признавалось доказательством трудовых отношений (см. Кассационное определение Томского областного суда от 06.05.2011 по делу N 33-1294/2011).

Подробности в материалах Системы:

1. Ответ: Как заключить гражданско-правовой договор

Отличия гражданско-правового договора от трудового

Чем гражданско-правовой договор отличается от трудового договора

При заключении гражданско-правового договора необходимо учесть ряд особенностей.*

1. Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). Работы выполняются на протяжении всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Наличие такого критерия, отличающего трудовой договор от гражданско-правового, подтверждает и арбитражная практика (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, апелляционные определения Верховного суда Республики Коми от 6 февраля 2014 г. № 33-515/2014, Иркутского областного суда от 26 июля 2013 г. № 33-6047/13, постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15, Московского округа от 26 ноября 2007 г. № КА-А40/11940-07, от 28 сентября 2006 г. № КА-А40/7292-06, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 г. № Ф04-2632/2007(33808-А70-25).

Совет редактора: в гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) пропишите объем выполняемых работ. Например, не пишите, что человека берут водителем, укажите лишь его задачу: доставка груза по установленному маршруту.

В гражданско-правовом договоре не указывайте, что гражданин приглашен на определенную должность. Любые ссылки на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника могут быть основанием для признания такого договора трудовым (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 г. № А05-4374/02-275/18).

2. Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя организации (см., например, письмо УФНС России по г. Москве от 5 апреля 2005 г. № 21-08/22742, апелляционное определение Иркутского областного суда от 26 июля 2013 г. № 33-6047/13, постановления ФАС Московского округа от 19 июня 2009 г. № КА-А40/5330-09, Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008, от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, от 1 ноября 2008 г. № А13-4592/2007, Поволжского округа от 7 мая 2009 г. № А55-14163/2008, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 г. № А43-30938/2007-6-1019, от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).

3. Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать (см., например, апелляционное определение Иркутского областного суда от 26 июля 2013 г. № 33-6047/13, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 11 июля 2006 г. № А33-19664/05-Ф02-2961/06-С1, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Северо-Западного округа от 10 октября 2005 г. № А13-4118/2005-11).

Совет редактора: в гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ. Предусмотрите в нем сдельную оплату, то есть оплату за выполненную работу. Иначе гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 апреля 2003 г. № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1).

Так, например, в гражданско-правовом договоре не пишите, что деньги выплачиваются за 8 часов работы гражданина. Вместо этого укажите, какие конкретно работы (услуги) он должен выполнить, чтобы получить ту или иную сумму.

4. На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату больничных и т. п.) (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 г. № А49-18/08, от 18 марта 2008 г. № А55-11216/07, Уральского округа от 6 октября 2008 г. № Ф09-7106/08-С2, от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Московского округа от 28 августа 2008 г. № КА-А40/7019-08, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).

5. Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008).

Совет редактора: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).

6. Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.

Сравнение трудового и гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного с гражданином, см. в таблице.

Как происходит переквалификация гражданско-правового договора в трудовой и какие последствия имеет для работодателя

Отношения, возникающие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми при наличии соответствующих признаков (ч. 2 ст. 16 ТК РФ).

Такое признание может проходить в следующем порядке:

  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании письменного заявления физического лица – исполнителя сама признает отношения трудовыми и оформляет трудовой договор в общем порядке;
  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании предписания госинспектора труда признает отношения трудовыми и оформляет трудовой договор в общем порядке. Если организация не согласна с предписанием, она может обжаловать его в суде и до принятия судебного решения не проводить никаких действий;
  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании решения суда, который признал отношения трудовыми, оформляет трудовой договор в общем порядке. Обратиться в суд за признанием отношений трудовыми в общем случае может как сам работник, так и трудовая инспекция в случае несогласия организации с предписанием госинспектора.

Если отношения по гражданско-правовому договору уже прекращены, то признать их трудовыми можно только в судебном порядке. Для этого исполнитель по указанному договору может обратиться в суд в порядке и сроки, предусмотренные для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Если при рассмотрении судом дела о признании отношений трудовыми возникают неустранимые сомнения, то суд их толкует в пользу наличия трудовых отношений.

В случае признания отношений, возникших на основании ГПД, трудовыми, считается, что такие отношения возникли со дня фактического допуска исполнителя к выполнению обязанностей по указанному договору, то есть со дня вступления в силу гражданско-правового договора.

Такой порядок закреплен в статье 19.1 Трудового кодекса РФ.

Помимо необходимости заключить с сотрудником трудовой договор и другие сопутствующие документы (приказ о приеме, личную карточку и т. п.) организации придется пересчитать начисленные налоги и взносы, поскольку с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов (взносов), чем с вознаграждений по трудовым договорам (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Кроме того, за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, организация и ее должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности (ч. 3 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ).

3. Судебная практика:

ТОМСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 6 мая 2011 г. по делу N 33-1294/2011

Судья: Ананичева Н.Б.

Судебная коллегия по гражданским делам Томского областного суда в составе:

председательствующего Ахвердиевой И.Ю.,

судей Петровского М.В., Руди О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Томске дело по иску К.И. к ООО "Аркус" об установлении факта трудовых отношений, внесении записи в трудовую книжку, признании увольнения незаконным, выплате выходного пособия и компенсации морального вреда

по кассационной жалобе К.И. на решение Ленинского районного суда г. Томска от 30 марта 2011 года,

заслушав доклад судьи Петровского М.В., объяснения К.И. и его представителя К.Н., поддержавших доводы кассационной жалобы, представителя ответчика Л., возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы,

установила:

К.И. обратился в Ленинский районный суд г. Томска с иском к ООО "Аркус" об установлении факта трудовых отношений с ответчиком в период с 07.10.2010 по 31.01.2011, в течение которого он работал в качестве /__/, о возложении на ответчика обязанности по внесению в трудовую книжку записи о трудовой деятельности, о признании увольнения незаконным, о взыскании суммы выходного пособия и компенсации при увольнении в размере /__/ руб., компенсации морального вреда в размере /__/ руб., о возложении на ответчика обязанности произвести начисление и оплату страховых взносов в Пенсионный фонд РФ на начисленную заработную плату за период с 07.10.2010 по 31.01.2011.

В обоснование заявленных требований истцом указано, что 07.10.2011 он был принят на работу в ООО "Аргус" в качестве /__/ со своим личным автомобилем "/__/" (государственный регистрационный знак /__/); при приеме на работу в отдел кадров ООО "Аркус" истцом были представлены трудовая книжка, паспорт гражданина РФ, документы на транспортное средство "/__/", страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе физического лица; при приеме на работу истцу устно объяснили обязанности /__/, размер заработной платы; 07.10.2010 был подписан приказ о приеме на работу /__/, приказ о перечислении на его банковскую карту заработной платы и платы за использование транспортного средства, приказ о выдаче топливной карты, а также выдан страховой медицинский полис обязательного страхования граждан, как работнику организации; кроме того, 07.10.2010 сторонами заключен договор аренды транспортного средства с экипажем /__/, в соответствии с которым размер арендной платы за предоставленное транспортное средство был определен /__/ р., а размер заработной платы за работу в качестве /__/ - /__/ руб., а также установлен срок оплаты - не позднее 15 числа каждого месяца, в котором наступает срок внесения платежа; в период с 07.10.2010 по 01.02.2011 истец работал в ООО "Аркус", ежедневно выходил на работу, добросовестно выполнял свои обязанности; 25.01.2011 ему вручено уведомление о расторжении договора аренды транспортного средства с экипажем в связи с отсутствием производственной необходимости в эксплуатации транспортного средства; главный бухгалтер У. выдала истцу трудовую книжку без записи периода работы в ООО "Аркус" (с 07.10.2010 по 31.01.2011), объяснив это тем, что он работал по гражданско-правовому договору; таким образом, при приеме на работу в ООО "Аркус" его ввели в заблуждение, убедив, что с ним заключен трудовой договор; поскольку он фактически с согласия работодателя был допущен к работе 07.10.2010, трудовой договор считается заключенным независимо от того, был ли прием на работу оформлен надлежащим образом; в связи с этим истец должен быть уволен в связи с сокращением штата с выплатой работодателем компенсации в размере двухмесячного заработка; незаконным увольнением ему причинен моральный вред, выразившийся в нравственных переживаниях в связи с утратой работы, он не успел подыскать новое место работы, в результате чего его семья испытывает материальные трудности и вынуждена проживать на пособие по уходу за ребенком.

Истец К.И. и его представитель К.Н. в судебном заседании исковые требования поддержали в полном объеме.

Представитель ответчика ООО "Аркус" Л. иск не признала, пояснив, что, сторонами был заключен гражданско-правовой договор аренды транспортного средства с экипажем, на основании которого истец оказывал ответчику услуги по предоставлению во временное пользование автомобиля и по управлению этим транспортным средством, ответчик (арендатор) был вправе давать текущие и оперативные задания, выполнявшиеся истцом посредством эксплуатации транспортного средства; на истца не распространялись правила внутреннего трудового распорядка, он выполнял указания арендатора, касающиеся коммерческой эксплуатации транспортного средства; выдача истцу страхового медицинского полиса не свидетельствует о наличии трудовых отношений между сторонами, так как в соответствии с действующим законодательством страхователями при обязательном медицинском страховании являются в числе прочих организации, выплачивающие по договорам гражданско-правового характера вознаграждение, на которое в соответствии с законодательством РФ начисляются налоги в части, подлежащей зачислению в фонды обязательного медицинского страхования; требования истца о признании его увольнения незаконным и произведенным по сокращению штата, а также о выплате компенсации при увольнении и компенсации морального вреда не подлежащими удовлетворению, поскольку фактического сокращения штатов не было; истцом не представлены доказательства вины ответчика в его нравственных и физических страданиях; кроме того, ООО "Аркус" уплачены взносы в Пенсионный фонд РФ на начисленное К.И. вознаграждение.

Обжалуемым решением на основании ст. ст. 15, 56, 68, абз. 4 ст. 11, ч. 3 ст. 16 ТК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами РФ Трудового кодекса РФ", ст. ст. 56, 67 ГПК РФ, п. 1 ст. 178 ГК РФ в удовлетворении иска отказано.

В кассационной жалобе К.И. просит решение отменить, поскольку между сторонами сложились трудовые отношения, о чем свидетельствуют следующие обстоятельства:

трудовая книжка истца и его свидетельство государственного пенсионного страхования находились у ответчика (что подтверждается сведениями о перечислениях ответчиком страховых взносов в Пенсионный фонд), истцу был выдан полис обязательного медицинского страхования;

в расчетных листках за период с октября 2010 года по январь 2011 года, выданных работодателем, содержатся сведения о том, что истец является сотрудником ООО "Аркус", о его табельном номере, работе в отделе снабжения, количестве отработанных дней; на заработную плату начислялся районный коэффициент; таким образом, работодателем выполнялись предусмотренные ст. 136 ТК РФ обязанности по извещению работника о составных частях заработной платы;

согласно путевым листам истец работал в течение рабочего дня;

договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, что в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ является основанием для применения к таким отношениям положений трудового законодательства, а вывод суда об обратном не основан на материалах дела;

вывод суда о том, что коллективным договором установлены иные дни выплаты заработной платы работникам ответчика, чем дни перечисления истцу денежных средств, необоснован, поскольку судом не установлены дни фактической выплаты заработной платы в ООО "Аркус", как и соответствие их дням, определенным коллективным д



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...






Опрос

Как часто Вам приходится оформлять срочные трудовые договоры?

  • Часто 24.29%
  • Иногда 56.37%
  • Не оформляем срочников 19.34%
результаты

Рассылка



© 2011–2016 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль