Как проводится конкурс при приеме педагога?

11

Вопрос

Скажите, пожалуйста. должен ли проходить конкурсный отбор преподаватель вуза, принимаемый на работу по гражданско-правовому договору?

Ответ

Ответ на вопрос:

Для начала отметим, что организация может заключить с гражданином как трудовой, так и гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг.

При этом мы не рекомендуем этого делать, так как гражданско-правовые договоры заключаются на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Это, например, ремонт офиса, компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п. Такие договоры регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию.

Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя организации, соблюдать трудовую дисциплину (подробнее об этом см. здесь: http://budget.1kadry.ru/#/document/130/51020/?step=10).

Если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).


Более подробно о Автобиографии при приеме на работу вы можете узнать в статье.


При этом следует отдельно обратить внимание на то, что с 01.01.2014 вступил в силу Федеральный закон от 28.12.2013 N 421-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О специальной оценке условий труда", которым вводится прямой запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. Отношения, возникшие на основании таких договоров, могут быть признаны трудовыми работодателем по заявлению работника или предписанию госинспектора труда либо в судебном порядке. Этим же законом КоАП РФ дополнен положением об ответственности за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем. Так, в случае такого нарушения работодателю грозит штраф в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей, а в случае повторного нарушения - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Кроме того, заключение таких договоров с педагогическими работниками может быть расценено Рособрнадзором, как нарушение лицензионных условий (см. Положение о лицензировании образовательной деятельности, Федеральный закон «Об образовании в Российской Федерации»), где, кроме прочего, указано, что преподаватель - это лицо, состоящее в трудовых отношениях с образовательной организацией или ИП.


Более подробно о Проверке нового сотрудника при приеме на работу вы можете узнать в статье.


Таким образом, в любом случае рекомендуем оформить с работниками трудовые отношения. Для этого в ШР должна быть предусмотрена ставка (часть ставки).

Также, исходя из буквального толкования закона, положения ст. 331, 332 ТК РФ распространяются на лиц, с которыми заключается трудовой договор.

То есть до заключения гражданско-правового договора конкурс не проводится.

Статья 2 ГК РФ дает определение предпринимательской деятельности: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Как альтернатива Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ допускает осуществление образовательной деятельности предпринимателем.

При этом, в отношении лиц, планирующих осуществлять предпринимательскую деятельность в какой-либо сфере (образование, спорт, здравоохранение, ДПО и пр.) с участием несовершеннолетних, при лицензировании соответствующей деятельности запрашивается справка об отсутствии судимости (Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

При заключении вместо трудового договора гражданско-правого договора с лицом, которое не является предпринимателем, не имеет лицензии на осуществление преподавательской деятельности, высок риск признания заключенного договора фактически трудовым. По своему содержанию гражданско-правовой договор с преподавателем фактически описывает в качестве предмета договора трудовую функцию преподавателя, преподаватель всегда работает по утвержденному расписанию (подчиняется правилам внутреннего распорядка учреждения), все это может повлечь признание договора трудовым, как по требованию самого работника, так и по требованию прокурора или ГИТ.

В связи с чем, по нашему мнению, ограничения к занятию преподавательской деятельностью, установленные ст. 331 ТК РФ, а также образовательный ценз педагогических работников должны соблюдаться при заключении не только трудового, но и гражданско-правового договора, поскольку направлены на защиту обучающихся. А в конечном итоге для обучающихся не важно, на основании какого договора (трудового или гражданско-правового) осуществляется преподавательская деятельность конкретным лицом.

Также отметим, что осуществление деятельности по ГПД без регистрации в качестве предпринимателя, если это не будет признано трудовой деятельностью, может повлечь ответственность за незаконное осуществление предпринимательской деятельности.

Поэтому считаем целесообразным при заключении гражданско-правового договора с преподавателями требовать предоставления соответствующих документов.

Отметим дополнительно также, что ежемесячная выплата фиксированной суммы по гражданско-правовому договору - одно из оснований доначислить взносы.

Организация заключала с физлицами гражданско-правовые договоры (ГПД) на выполнение работ и оказание услуг. Выплаты по таким соглашениям не облагаются взносами в ФСС. Фонд посчитал, что договоры по сути являются трудовыми, и доначислил "больничные" взносы. Суд с позицией ФСС согласился.

Размер оплаты не зависел от объема и качества работ или услуг, а в составлявшиеся каждый месяц акты включался один и тот же их перечень. Компания-заказчик обязана была создать физлицам необходимые условия для выполнения работ и оказания услуг. Для расчетов она использовала счет 70 "Расчеты с персоналом по оплате труда".

Довод фирмы о том, что переквалифицировать договоры вправе только суд, АС Волго-Вятского округа отклонил: ФСС может проверять, правильно ли начислены и уплачены взносы, что подразумевает и право оценивать документы, представленные страхователем.

Документ: Постановление АС Волго-Вятского округа от 25.12.2015 делу N А79-9190/2014.

В заключение обращаем Ваше внимание, что в соответствии с правилами работы Экспертной поддержки КСС "Система Кадры" мы осуществляем консультации по вопросам, только относящимся к кадровой тематике и трудовому праву. К сожалению, подготовка ответов на вопросы гражданского права не входит в нашу компетенцию, поэтому мы не можем предоставить ответ с должной экспертной оценкой. Следовательно, для получения более подробного ответа по вопросам гражданского права, советуем Вам приобрести ЮСС "Система Юрист". Спасибо за понимание. И благодарим Вас за обращение.

Подробности в материалах Системы Кадры:

1. Журналы и книги:Справочник кадровика

[12]Декабрь2015 года

Коротко о главном

Допуск и отстранение от работы педагогических работников

Суть изменений
1. Лица, имевшие судимость за определенные преступления, могут быть допущены к педагогической деятельности, если получат соответствующее решение комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав.
2. Работодатель обязан отстранить педагога от работы, если получит от правоохранительных органов сведения о том, что сотрудник подвергается уголовному преследованию за определенные преступления.

ЧЕМ УСТАНОВЛЕНЫ

  1. Федеральный закон от 31.12.2014 № 489-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
    Действует с 1 января 2015 г.
  2. Постановление Правительства РФ от 04.08.2015 № 788 «О внесении изменений в Примерное положение о комиссиях по делам несовершеннолетних и защите их прав»
    Действует с 26 мая 2015 г.
  3. Постановление Правительства РФ от 05.08.2015 № 796 «Об утверждении Правил принятия комиссией по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданной высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, решения о допуске или недопуске лиц, имевших судимость, к педагогической деятельности, к предпринимательской деятельности и (или) трудовой деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, а также формы этого решения»
    Действует с 18 августа 2015 г. (форма решения комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав)

Чьи заявления рассматривают комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав

Характер уголовного преследования лица, обратившегося с заявлением Преступления, за которое лицо, обратившееся с заявлением, подвергалось уголовному преследованию
1. Была судимость.
2. Уголовное преследование по обвинению в совершении преступлений прекращено по нереабилитирующим основаниям (за исключением лиц, лишенных права заниматься соответствующим видом деятельности по решению суда)
Преступления небольшой и средней тяжести против:
• жизни и здоровья;
• свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы);
• семьи и несовершеннолетних;
• здоровья населения и общественной нравственности;
• основ конституционного строя и безопасности государства;
• общественной безопасности

Более подробно о Гражданско-правовом договоре с педагогом вы можете узнать в статье.


Когда вы должны отстранить работника от работы с участием несовершеннолетних

Полученные сведения от правоохранительных органов Преступления, за которые лицо подвергается уголовному преследованию
Работник подвергается уголовному преследованию за совершение преступлений Любые умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления
Преступления против:
• жизни и здоровья;
• свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы);
• половой неприкосновенности и половой свободы личности;
• семьи и несовершеннолетних;
• здоровья населения и общественной нравственности;
• основ конституционного строя и безопасности государства;
• мира и безопасности человечества;
• общественной безопасности

КАК ОТСТРАНИТЬ ПЕДАГОГА ОТ РАБОТЫ

Шаг 1. Получите от правоохранительных органов сведения о том, что работник подвергается уголовному преследованию

Шаг 2. Издайте приказ об отстранении работника от работы

Шаг 3. Ознакомьте работника с приказом под подпись

Шаг 4. Сделайте отметки о периоде отстранения от работы в табеле учета рабочего времени

В ЧЕМ СЕКРЕТ

Подробнее — в статье М.А. Бочарниковой «Фейсконтроль в образовательных организациях»

  1. Вы можете принять на работу с участием несовершеннолетних, в т. ч. педагогом, лицо, имевшее судимость или подвергавшееся уголовному преследованию за определенные преступления небольшой и средней тяжести. Одним из обязательных документов, которые такое лицо предъявит вам при приеме на работу, будет письменное решение комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав установленной формы.
  2. Справки об отсутствии судимости, решения комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав и иные документы, подтверждающие право на допуск к работе с участием несовершеннолетних, вы должны запрашивать и у лиц, которые будут работать с детьми по гражданско-правовым договорам.
  3. Вы не можете предложить сотруднику, которого отстраняете от работы при получении соответствующих сведений от правоохранительных органов, перевод на другую работу, даже если хотите, чтобы он остался в организации. Ограничения для работы с несовершеннолетними связаны не с выполнением трудовой функции, а с деятельностью работодателя в целом, а значит, в вашей организации нет работы, которую может выполнять такой сотрудник.
  4. Работник отстраняется от работы без сохранения заработной платы на весь период производства по уголовному делу до его прекращения либо до вступления в силу приговора суда.

30.05.2016

С уважением и пожеланием комфортной работы, Светлана Горшнева,

эксперт Системы Кадры



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...






Опрос

Как часто Вам приходится оформлять срочные трудовые договоры?

  • Часто 24.24%
  • Иногда 56.35%
  • Не оформляем срочников 19.41%
результаты

Рассылка



© 2011–2016 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль