Как уволить иностранца при административном выдворении?

346

Вопрос

в дополнение к предыдущему ответу скажите, пожалуйста, каков порядок увольнения иностранного гражданина при административном выдворении (на каком основании, в какие сроки и как можно его уволить, а также, какова должна быть формулировка записи в его трудовой книжке? нужны ли какие-то процедуры кроме уведомления УФМС о досрочном увольнении? Как быть с подписанием документов, если иностранный гражданин уже покинул территорию РФ после нахождения в СИЗО?)?

Ответ

Ответ на вопрос:

Согласно ст. 3.2, 3.10 КоАП РФ, административное выдворение иностранца за пределы РФ является видом административного наказания.

В данном случае иностранца необходимо уволить по п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ (дисквалификация или другое административное наказание, исключающее выполнение сотрудником трудовых обязанностей).


Мы рассказывали ранее о уведомлении о прибытии и убытии иностранца в материале по ссылке.


Согласно ст. 84.1 К РФ, в случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Направьте уведомление по зарубежному адресу иностранца, если он Вам известен. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника.

Подробности в материалах Системы Кадры:

1. Ответ:В каких случаях трудовой договор с сотрудником должен быть расторгнут по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон

Иван Шкловец, заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

Продолжению трудовых отношений могут препятствовать обстоятельства, которые не зависят ни от сотрудника, ни от администрации организации. При наступлении одного из них работодатель вынужден прекратить отношения с сотрудником. Так, увольнение по не зависящим от сторон обстоятельствам допускается в случае:*

Из ответа «Как оформить увольнение по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон трудового договора»

2. Журнал: Кадровое дело, № 7, Июль 2013 г.

Право и практика / Условия труда

Выдворение или депортация сотрудника - как быть работодателю?

Можно ли уволить работника-иностранца в случае его депортации или выдворения?

– Да, можно.

Должен ли работодатель помогать в получении транзитной визы, если основная была аннулирована?

– Да, должен.

Должен ли работодатель оплачивать выдворение иностранного работника, если он выступает приглашающей стороной?

– Да, должен.

Статьи в тему

«Можно ли депортировать нелегалов за счет работодателя?» (№ 5, 2013)

«Как изменились трудовые отношения с иностранцами, временно проживающими в России» (№ 3, 2013)

Лето – время, когда в Россию на заработки приезжает большое количество трудовых мигрантов. В связи с чем увеличивается и количество нарушений трудового и миграционного законодательства. Поэтому давайте подробнее рассмотрим такую проблему, как депортация и выдворение иностранных граждан, и что должен делать кадровик, если это касается работников компании.

В чем отличия депортации от административного выдворения

Понятия депортации и административного выдворения часто путают или же отождествляют (их признаки в таблице ниже).

Признаки депортации и административного выдворения

Признак Депортация Административное выдворение
Действие Перемещение за пределы РФ
Способ Мера воздействия Мера ответственности (административное наказание)
Цель Пресечение правонарушения и перемещение Перемещение, наказание за совершенное правонарушение, профилактика правонарушений
Основание Прекращение законных оснований пребывания (проживания) на территории России, аннулирование разрешения на работу, на временное проживание или вида на жительство, визы Совершение правонарушений, предусмотренных особенной частью КоАП РФ
Уполномоченный орган Руководитель соответствующего органа ФМС России Суд или уполномоченный на то пограничный орган
Документ Представление начальника подразделения паспортно-визовой службы ОВД либо руководителя подразделения по делам миграции ОВД Протокол об административном правонарушении
Обжалование По подведомственности По подсудности
Процедура Иностранец подлежит учету, фотографированию и обязательной государственной дактилоскопической регистрации с последующим помещением полученных сведений в центральный банк данных. Непосредственное перемещение за пределы России
Последствия Запрет въезда на территорию России в течение пяти лет. В случае выдворения иностранного работника у компании возможны сложности с наймом иностранных граждан в будущем (если выдворение связано с нарушением миграционного законодательства в области привлечения иностранных работников)

И хотя в обоих случаях итогом будет высылка иностранного гражданина или лица без гражданства за пределы России, основания для этого разные (смотрите таблицу ниже).

Основания для высылки иностранца

Депортация Административное выдворение
Срок разрешения на временное проживание или пребывание сокращен или аннулирован вид на жительство (или разрешение на временное проживание). Принято решение о нежелательном пребывании (проживании) иностранца в России. Иностранцу и его семье отказали в статусе беженца. Иностранец был передан России в соответствии с международным договором о реадмиссии (ст. 32.2, 32.3 Закона № 115-ФЗ). У иностранца была выявлена ВИЧ-инфекция Нарушены правила: въезда, режима транзитного проезда, пребывания в России; миграционного учета; передвижения, выбора места пребывания или жительства. Отсутствуют (утеряны) документы, подтверждающие право на пребывание (проживание) и об их утрате не заявлено. Иностранец уклоняется от выезда из России. Цель въезда не соответствует фактической деятельности иностранца в России

Причины депортации – утрата или прекращение законных оснований для дальнейшего пребывания и проживания в России иностранца (ст. 18.8 и 18.10 КоАП РФ). А причины выдворения – нарушение закона трудовым мигрантом (ст. 3.10 КоАП РФ) (смотрите таблицу ниже). Решение о выдворении принимает суд, а о депортации – ФМС России.

Правонарушения, которые могут стать причиной административного выдворения

Административные правонарушения Основание
Посягающие на здоровье граждан Статьи 6.8, 6.16.1 КоАП РФ
Нарушения режима государственной границы и режима пребывания в России (представление ложных сведений при осуществлении миграционного учета) Статьи 18.1, 18.4, 19.27 КоАП РФ
Распитие пива и иных напитков на алкогольной и спиртосодержащей основе, а также потребление наркотических или психотропных веществ в общественных местах Статья 20.20 КоАП РФ
Уклонение от исполнения административного наказания Статья 20.25 КоАП РФ

Последствия депортации для иностранного гражданина

Внимание!

По статистике ФМС России, за период с января по апрель 2013 года из России было выдворено и депортировано 11 403 иностранных гражданина. Что примерно на 3700 человек больше, чем в 2012 году за аналогичный период

Законными основаниями пребывания иностранного гражданина из визового государства на территории Российской Федерации является наличие у него визы, разрешения на временное проживание, разрешения на работу или вида на жительство. Однако в отношении мигранта может быть принято решение об аннулировании или уменьшении срока действия разрешительных документов либо о его нежелательном пребывании в России. После чего у него есть от трех до 15 дней, чтобы добровольно покинуть территорию страны. Если этого не происходит, то гражданина могут принудительно депортировать.

Если же иностранный гражданин или лицо без гражданства совершит правонарушение, то на него могут наложить административное наказание в виде выдворения. Покинуть пределы России он в этом случае может как самостоятельно, под контролем компетентных органов, так и принудительно.

Последствием административного выдворения и депортации для иностранного гражданина может стать запрет въезда на территорию России в течение пяти лет со дня процедуры высылки (п. 2 ст. 27 Закона № 114).

Действия работодателя, если документы иностранца утратили законную силу

С каждым годом все больше иностранцев подвергается процедуре высылки с территории России. Поэтому работодателю следует знать, как нужно действовать в случае, если его работник-иностранец нарушит правила пребывания, проживания, передвижения, миграционного учета и работы в России или совершит иные правонарушения.

Разрешение на работу. Если иностранный гражданин совершает административное правонарушение, например, в части режима пребывания на территории России и т. п. (гл. 18 КоАП РФ), то ФМС России аннулирует его разрешение на работу. Следовательно, находиться и трудиться на законных основаниях в России он не имеет права и должен выехать за пределы государственной границы Российской Федерации (п. 2 ст. 5 Закона № 115-ФЗ). В противном случае к нему может быть применено административное выдворение. Если разрешение на работу аннулировано, работодатель должен расторгнуть с мигрантом трудовой договор досрочно.

Иностранец должен покинуть Россию после получения документов о прекращении трудовых отношений (п. 2 ст. 5 Закона № 115-ФЗ). А бывшему работодателю контролировать его выезд не обязательно.

При этом ФМС России не обязана извещать работодателя об аннулировании разрешения на работу иностранца. Однако эту информацию можно уточнить на специальном сервисе госслужбы (services.fms.gov.ru/info-service.htm?sid=2060).

Виза. В случае если органы ФМС России принимают решение о сокращении срока действия или об аннулировании визы иностранца (штамп «Аннулировано» в паспорте или изъятие вкладыша с визой), работодателю не требуется дополнительно совершать какие-либо действия.

Статья в тему:

«Увольняем безвизового иностранца: как расторгнуть трудовой договор без ошибок»
(№ 7, 2012)

Однако организация обязана обеспечить получение иностранным работником или высококвалифицированным специалистом транзитной визы (код ТР1), срок которой не более 10 дней (ст. 25.7 Закона № 114-ФЗ и п. 97 Административного регламента, утвержденного Приказом № 430). А также материально обеспечить выезд визового приглашенного сотрудника (ч. 5 ст. 16 Закона № 115-ФЗ и п. 3 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24 марта 2003 г. № 167).

Когда работодатель несет расходы по высылке иностранцев

Согласно закону, административное выдворение иностранного гражданина или лица без гражданства осуществляется за счет его средств (п. 1. ст. 34 Закона № 115-ФЗ). Если же у него их нет или он был принят на работу с нарушениями порядка привлечения иностранных работников, то за счет пригласившего юридического или физического лица.

Таким образом, работодатель обязан оплачивать расходы, связанные с выездом визового иностранца независимо от того, является ли высылка административным выдворением или депортацией (подп. 3 п. 6 ст. 13.2, подп. 6 п. 8 ст. 18 Закона № 115-ФЗ). Подтверждением предоставления средств иностранцу могут выступать чеки, маршрутные квитанции, билет и т. п.

Поэтому укажите в трудовом договоре с иностранцем, какие именно затраты понесет работодатель в случае его выдворения или депортации (авиабилеты, затраты на перевозку вещей и т. п.).

Совет

Если на трудового мигранта уже наложено административное наказание в форме выдворения, то попытайтесь его обжаловать и (или) добейтесь его смягчения

Если же работник прибыл в Россию в порядке, не требующем оформления визы, то на работодателя также может быть возложена обязанность оплатить расходы по его выдворению. Но только в тех случаях, когда иностранец был принят на работу с нарушениями миграционного законодательства. Например, если трудовая деятельность осуществлялась в ином субъекте федерации, не соответствовала должности (квалификации), без разрешения на работу и т. д. (гл. 18 КоАП РФ).

Когда выдворению подлежит высококвалифицированный иностранный специалист, то работодатель обязан нести расходы по его выдворению (подп. 3 п. 6 ст. 13.2 Закона № 115-ФЗ). Что же касается членов его семьи, то формально работодатель не должен оплачивать им проезд. Однако в случае выдворения самого работника нет законных оснований их пребывания в России. Следовательно, оплата членами семьи осуществляется самостоятельно, если иное не предусмотрено в трудовом договоре с высококвалифицированным иностранцем.

Запомните главное

Отмечают эксперты, которые приняли участие в подготовке материала:

Как уволить иностранца при административном выдворении?

Асида АГРБА,

юрист практики по вопросам коммерческого, трудового и миграционного права CMS-Россия (Москва):

– Высылка иностранных граждан осуществляется двумя способами: с помощью депортации или административного выдворения. При этом решение о депортации принимает Федеральная миграционная служба России, а о выдворении – суд.

Как уволить иностранца при административном выдворении?

Татьяна ЛИНД,

партнер, руководитель практики трудового права ООО «ТэКа Групп» (Москва):

– По общему правилу выдворяют иностранного гражданина или лицо без гражданства за счет его средств (п. 1 ст. 34 Закона № 115-ФЗ). Если же у него их нет или он был принят на работу с нарушениями порядка привлечения иностранных работников, то за счет пригласившего его работодателя.

Документы в тему

Документ Поможет вам
Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее – Закон № 115-ФЗ) Узнать, как регулируются трудовые отношения с иностранцами
Приказ ФМС России от 8 ноября 2007 г. № 430 (далее – Приказ № 430) Выяснить порядок получения, продления, аннулирования виз для иностранных граждан и лиц без гражданства
Федеральный закон от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (далее – Закон № 114) Понять, как осуществляется на территории России въезд-выезд иностранных граждан
Статья 3.10 КоАП РФ Понять, что такое административное выдворение и в каких случаях оно может быть применено
Статьи 6.8, 6.9, 6.13, 6.16.1, 18.1, 18.4, 18.8, 18.10, 18.11, 18.17, 18.18, 19.27, 20.20, 20.25 КоАП РФ Узнать, какие нарушения иностранных граждан могут повлечь их высылку с территории России
Статья 13 Федерального закона от 19 февраля 1993 г. № 4528-1 «О беженцах» Выяснить особенности выдворения (депортации) иностранных граждан, являющихся беженцами

Как уволить иностранца при административном выдворении?Материал подготовили Елена БАЛАШОВА, LL.M, управляющий партнер Балашова Лигал Консалтантс (Москва)

3. Нормативная база: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

Статья 3.2. Виды административных наказаний

1. За совершение административных правонарушений могут устанавливаться и применяться следующие административные наказания:

1) предупреждение;

2) административный штраф;

3) утратил силу. - Федеральный закон от 28.12.2010 N 398-ФЗ;

4) конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения;

5) лишение специального права, предоставленного физическому лицу;

6) административный арест;

7) административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

8) дисквалификация;

9) административное приостановление деятельности;

(п. 9 введен Федеральным законом от 09.05.2005 N 45-ФЗ)

10) обязательные работы;

(п. 10 введен Федеральным законом от 08.06.2012 N 65-ФЗ)

11) административный запрет на посещение мест проведения официальных спортивных соревнований в дни их проведения.

(п. 11 введен Федеральным законом от 23.07.2013 N 192-ФЗ)

2. В отношении юридического лица могут применяться административные наказания, перечисленные в пунктах 1 - 4, 9 части 1 настоящей статьи.

(в ред. Федерального закона от 09.05.2005 N 45-ФЗ)

3. Административные наказания, перечисленные в пунктах 3 - 11 части 1 настоящей статьи, устанавливаются только настоящим Кодексом.

Статья 3.10. Административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства

1. Административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства заключается в принудительном и контролируемом перемещении указанных граждан и лиц через Государственную границу Российской Федерации за пределы Российской Федерации (далее - принудительное выдворение за пределы Российской Федерации), а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, - в контролируемом самостоятельном выезде иностранных граждан и лиц без гражданства из Российской Федерации.

(в ред. Федерального закона от 06.12.2011 N 410-ФЗ)

2. Административное выдворение за пределы Российской Федерации как мера административного наказания устанавливается в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства и назначается судьей, а в случае совершения иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения при въезде в Российскую Федерацию - соответствующими должностными лицами.

3. Административное выдворение за пределы Российской Федерации не может применяться к военнослужащим - иностранным гражданам.

(часть третья введена Федеральным законом от 04.12.2006 N 203-ФЗ)

4. При назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья принимает решение о его принудительном выдворении за пределы Российской Федерации или контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации.

(часть 4 введена Федеральным законом от 06.12.2011 N 410-ФЗ)

5. В целях исполнения назначенного иностранному гражданину или лицу без гражданства административного наказания в виде принудительного выдворения за пределы Российской Федерации судья вправе применить к таким лицам содержание в специальном учреждении, предусмотренном Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

(часть 5 введена Федеральным законом от 06.12.2011 N 410-ФЗ; в ред. Федерального закона от 21.07.2014 N 232-ФЗ)

6. Административное наказание в виде контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации может быть назначено иностранному гражданину или лицу без гражданства в случае осуществления административного выдворения за пределы Российской Федерации за счет средств таких иностранного гражданина или лица без гражданства либо за счет средств пригласившего их органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, гражданином которого является выдворяемый иностранный гражданин, международной организации либо ее представительства, физического или юридического лица, указанных в статье 16 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Трудовой кодекс РФ

Статья 84.1. Общий порядок оформления прекращения трудового договора

(введена Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подпунктом "а" пункта 6 части первой статьи 81 или пунктом 4 части первой статьи 83 настоящего Кодекса, и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии с частью второй статьи 261 настоящего Кодекса. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника.

15.01.2016

С уважением и пожеланием комфортной работы, Юлия Месхия,

эксперт Системы Кадры

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...






Рассылка




© 2011–2016 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи могут скачивать материалы с сайта. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль