Кто может переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор?

304

Вопрос

Кто может переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор, это может сделать только суд? Или это может потребовать сам работник во внесудебном порядке, если да, то каким образом? Инспекция вправе выдать предписание о признании гражданско-правового договора трудовым, обязан ли работодатель выполнить это предписания, если не выполнит какая ответственность предусмотрена, и если он не согласен с предписанием, что делать можно обращаться в суд или предписание нельзя оспорить? Спасибо.

Ответ

Ответ на 1 вопрос: Кто может переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор, это может сделать только суд?

Признание гражданско-правового договора трудовым может проходить в следующем порядке:


Все о договоре гражданско-правового характера вы узнаете, если прочитаете материал по ссылке.


Таким образом, организация может добровольно признать гражданско-правовой договор трудовым по просьбе работника, либо организация может быть обязана сделать это на основании предписания Государственной инспекции труда или решения суда.

Ответ на 2 вопрос: Или это может потребовать сам работник во внесудебном порядке, если да, то каким образом?

Работник может обратиться к организации с заявлением, чтобы организация добровольно признала гражданско-правовой договор трудовым. Либо работник может обратиться с жалобой в трудовую инспекцию или с исковым заявлением в суд для признания гражданско-правового договора трудовым.

Ответ на 3 вопрос: Инспекция вправе выдать предписание о признании гражданско-правового договора трудовым

Да, трудовая инспекция может выдать предписание о признании гражданско-правового договора трудовым.

Ответ на 4 вопрос: обязан ли работодатель выполнить это предписания

Да, работодатель обязан выполнить предписание трудовой инспекции, если не обжалует его.

Ответ на 5 вопрос: если не выполнит, какая ответственность предусмотрена


Статья о подмене трудового договора поможет вам не допускать ошибок в работе.


За неисполнение предписания по заявлению трудовой инспекции на основании части 1 статьи 19.5 КоАП РФ суд может оштрафовать:

– граждан на сумму от 300 до 500 руб.;

– должностных лиц организации (например, ее руководителя) на сумму от 1000 до 2000 руб.;

– организацию на сумму от 10 000 до 20 000 руб.

Кроме того, за подобное нарушение должностные лица организации могут быть дисквалифицированы на срок до трех лет.

Ответ на 6 вопрос: если он не согласен с предписанием, что делать, можно обращаться в суд, или предписание нельзя оспорить?

Если организация не согласна с предписанием, она может обжаловать его в суде и до принятия судебного решения не проводить никаких действий. Кроме того, предписание можно обжаловать в административном порядке, направив соответствующее заявление руководителю Государственной инспекции труда.

Подробности в материалах Системы Кадры:

1. Ответ: Как происходит переквалификация гражданско-правового договора в трудовой и какие последствия имеет для работодателя

Нина Ковязина, заместитель директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

Отношения, возникающие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми при наличии соответствующих признаков (ч. 2 ст. 16 ТК РФ).*

Такое признание может проходить в следующем порядке:

  • организация-заказчик на основании письменного заявления физического лица – исполнителя сама добровольно признает отношения трудовыми и оформляет трудовой договор в общем порядке;
  • организация-заказчик на основании предписания госинспектора труда признает отношения трудовыми и оформляет трудовой договор в общем порядке;
  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании решения суда, который признал отношения трудовыми, оформляет трудовой договор в общем порядке. Обратиться в суд за признанием отношений трудовыми в общем случае может как сам работник, так и трудовая инспекция в случае несогласия организации с предписанием госинспектора.
  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании письменного заявления физического лица – исполнителя сама признает отношения трудовыми и оформляет трудовой договор в общем порядке;
  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании предписания госинспектора труда признает отношения трудовыми и оформляет трудовой договор в общем порядке. Если организация не согласна с предписанием, она может обжаловать его в суде и до принятия судебного решения не проводить никаких действий;
  • организация, являющая заказчиком по гражданско-правовому договору, на основании решения суда, который признал отношения трудовыми, оформляет трудовой договор в общем порядке. Обратиться в суд за признанием отношений трудовыми в общем случае может как сам работник, так и трудовая инспекция в случае несогласия организации с предписанием госинспектора.

Если отношения по гражданско-правовому договору уже прекращены, то признать их трудовыми можно только в судебном порядке. Для этого исполнитель по указанному договору может обратиться в суд в порядке и сроки, предусмотренные для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Если при рассмотрении судом дела о признании отношений трудовыми возникают неустранимые сомнения, то суд их толкует в пользу наличия трудовых отношений.

В случае признания отношений, возникших на основании ГПД, трудовыми, считается, что такие отношения возникли со дня фактического допуска исполнителя к выполнению обязанностей по указанному договору, то есть со дня вступления в силу гражданско-правового договора.

Такой порядок закреплен в статье 19.1 Трудового кодекса РФ.

Помимо необходимости заключить с сотрудником трудовой договор и другие сопутствующие документы (приказ о приеме, личную карточку и т. п.) организации придется пересчитать начисленные налоги и взносы, поскольку с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов (взносов), чем с вознаграждений по трудовым договорам (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Кроме того, за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, организация и ее должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности (ч. 3 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ).

Из ответа «Как заключить гражданско-правовой договор»

2. Ответ: Как обжаловать результаты проверки трудовой инспекции

Возражения на акт, предписание

Как подать возражения на акт или предписание, полученные по итогам проверки трудовой инспекцией

По итогам проверки (как плановой, так и внеплановой) трудовая инспекция оформляет акт. Кроме того, ею могут быть составлены предписание и постановление, если в ходе проверки будет установлено, что организация нарушила трудовое законодательство.

Если организация не согласна с фактами, выводами и предложениями, изложенными в акте проверки, либо с полученным предписанием, то она вправе оформить свои возражения.

Подать возражения необходимо в письменной форме в течение 15 календарных дней с даты получения акта, предписания. Возражения могут быть поданы в отношении документа в целом или его отдельных положений. При необходимости организация вправе приложить к возражениям подтверждающие документы или их копии. Подготовленные возражения организация направляет в трудовую инспекцию, сотрудники которой проводили проверку.

Об этом говорится в части 12 статьи 16 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ.

По итогам рассмотрения возражений, при условии что они обоснованны, акт проверки (предписание) может быть изменен (полностью или частично) или отменен.

Обжалование действий инспектора

Как обжаловать действия трудового инспектора, проводившего проверку в организации

Если в ходе проверки сотрудники трудовой инспекции своими действиями (бездействием) нарушили права проверяемой организации, то такие обстоятельства также могут быть обжалованы (п. 4 ст. 21 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ). Причем некоторые действия трудовых инспекторов могут быть отнесены к грубым нарушениям, при наличии которых результаты всей проверки признаются недействительными и подлежат отмене (ч. 1 ст. 20 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ).

К таким грубым нарушениям, в частности, относится:

– проведение проверки при отсутствии оснований (например, проведение плановой проверки, не предусмотренной в плане);

– несоблюдение срока уведомления о проведении проверки;

– проведение проверки без согласования с прокуратурой (в тех случаях, когда такое согласование обязательно);

– нарушение сроков проведения проверки;

– проведение проверки без соответствующего приказа (распоряжения) руководителя трудовой инспекции (его заместителя);

– истребование документов, не относящихся к предмету проверки;

– непредставление акта проверки.

Полный перечень нарушений приведен в части 2 статьи 20 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ.

Обжаловать указанные, а также иные неправомерные действия (бездействие) сотрудников трудовой инспекции организация может:

в административном порядке;

в судебном порядке.

Причем воспользоваться указанными способами обжалования организация может и одновременно. Это следует из положений пункта 4 статьи 21 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ. На это указывают и суды (см., например, постановление Санкт-Петербургского городского суда от 7 октября 2013 г. № 4а-1341/13).

Административный порядок обжалования

Как обжаловать в административном порядке действия трудового инспектора, проводившего проверку в организации

Процедура обжалования действий (бездействия) сотрудников трудовой инспекции в административном порядке в настоящее время не установлена. На практике такая процедура сводится к следующему.

Прежде всего организации нужно оформить заявление (жалобу). Документ составьте в письменной форме с соблюдением требований к оформлению, установленных законодательством. В частности, жалоба должна содержать:

– адресат (т. е. лицо, которому направляется жалоба);

– фамилию, имя, отчество и должность инспектора, действия (бездействие) которого обжалуются;

– наименование заявителя (т. е. организации, которая подает жалобу);

– почтовый или электронный адрес организации (для направления ответа);

– существо обжалуемого действия (бездействия) сотрудника инспекции;

– дату и подпись заявителя (руководителя организации или уполномоченного им лица).

Кроме того, в жалобе укажите:

– причины несогласия с действиями (бездействием) трудового инспектора;

– обстоятельства, на основании которых нарушены права, свободы и законные интересы организации;

– требования признать незаконными обжалуемые действия (бездействие) и (или) отменить результаты проверки трудовой инспекции (при наличии на то достаточных оснований);

– иные сведения по усмотрению организации, которые помогут раскрыть сущность жалобы.

При необходимости к жалобе приложите документы, подтверждающие обоснованность изложенных в ней обстоятельств. А перечень таких документов укажите в самой жалобе.

Жалобу оформляйте на имя руководителя трудового инспектора, который проводил проверку. Кроме того, возражения могут быть направлены главному государственному трудовому инспектору. При этом действия (бездействие) самого главного государственного трудового инспектора можно обжаловать только в суде. Это следует из положений статьи 361 Трудового кодекса РФ.

По общему правилу оформить и подать жалобу организации следует в течение трех месяцев с момента, когда она узнала (должна была узнать) о нарушении своих прав (ст. 254–256 ГПК РФ).

Трудовая инспекция рассмотрит поступившую от организации жалобу и проведет служебное расследование (ч. 2 ст. 19 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ). По итогам расследования будет принято решение об удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. О любом из принятых решений инспекция сообщит организации письменно.

Если при рассмотрении жалобы будут выявлены виновные должностные лица, то дополнительно трудовая инспекция сообщит о мерах, принятых в отношении таких лиц. Предоставить данную информацию инспекция должна в течение 10 календарных дней со дня принятия соответствующих мер. Об этом говорится в части 3 статьи 19 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ.

Пример обжалования результатов проверки трудовой инспекции в административном порядке

В ЗАО «Альфа» трудовая инспекция провела плановую выездную проверку без соответствующего распоряжения (приказа). Генеральный директор «Альфы» подготовил заявление об обжаловании результатов проверки на имя руководителя трудовой инспекции по г. Москве.

Судебный порядок обжалования

Как обжаловать в судебном порядке действия трудового инспектора, проводившего проверку в организации

При судебном порядке обжалования действий (бездействия) трудового инспектора организации следует руководствоваться гражданским процессуальным законодательством РФ, а именно главами 23 и 25 Гражданского процессуального кодекса РФ.

Исковое заявление должно быть направлено в суд в течение трех месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении ее прав и свобод (ст. 256 ГПК РФ).

В заявлении, в частности, должны быть указаны следующие сведения:

– неправомерные, по мнению организации, действия (бездействие) трудового инспектора;

– нарушенные инспектором права и свободы организации.

Об этом говорится в пунктах 4, 5 части 2 статьи 131 Гражданского процессуального кодекса РФ.

К заявлению приложите копии документов, которыми можно подтвердить нарушение прав организации при проведении проверки (например, акт, из которого следует, что проверка проведена с нарушением сроков). Вместе с заявлением и приложенными к нему документами предоставьте суду копии искового заявления (для ответчика и третьих лиц), а также документ об уплате госпошлины. Это следует из положений статьи 132 Гражданского процессуального кодекса РФ.

По общему правилу подавать исковое заявление нужно в суд по местонахождению трудовой инспекции (ч. 2 ст. 254 ГПК РФ).

Суд рассмотрит заявление в общеустановленном порядке и вынесет соответствующее решение, копия которого будет направлена для ознакомления в организацию.

Иван Шкловец,

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

3. Ответ: Какие документы должен оформить трудовой инспектор, если в ходе проверки будут выявлены нарушения

Иван Шкловец, заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

Если в ходе проверки трудовой инспектор выявил нарушение трудового законодательства, то помимо акта он:

– составляет предписание с указанием сроков устранения выявленных нарушений (п. 1 ч. 1 ст. 17 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ);

оформляет протокол об административном правонарушении в рамках имеющихся полномочий (п. 2 ч. 1 ст. 17 Закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ,

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...






Рассылка




© 2011–2016 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи могут скачивать материалы с сайта. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль