Как оформить сотрудника уходящего в отпуск по беременности и родам и желающим продолжать работать?

42

Вопрос

В организации главный бухгалтер 1 июля 2015г. уходит в отпуск по беременности и родам, но есть желание работать дальше, находясь в указанном отпуске. Как правильно в таком случае оформить трудовые или гражданско-правовые отношения, не нарушая трудовое законодательство?

Ответ

Ответ на вопрос:

В соответствии со статьей 255 Трудового кодекса РФ отпуск беременности и родам предоставляется сотруднице по ее заявлению, а значит, зависит не только от медицинских показаний (факта беременности), но и от воли сотрудницы. Законодательством не предусмотрена возможность (и обязанность) предоставления отпуска по беременности и родам по инициативе работодателя без соответствующего заявления работницы.

Если сотрудница работает во время декретного отпуска, то за это время пособие по беременности и родам ей не выплачивайте.


Интересная информация о Приеме на работу беременной размещена здесь.


Если она работала только часть декретного отпуска, пособие выплатите за то время, которое сотрудница фактически находилась в отпуске – то есть не работала.

Таким образом, датой начала отпуска по беременности и родам будет являться дата подачи заявления о предоставлении указанного отпуска, работодатель в данной ситуации обязан начислить работнице заработную плату за отработанные дни, приходящиеся на период временной нетрудоспособности в связи с беременностью и родами, а пособие по беременности и родам за указанный период не начисляется.

Т.е. сотрудник продолжает работать без какого-либо дополнительного оформления документов. Когда работник решит воспользоваться правом на отпуск по беременности и родам, он пишет заявление на имя работодателя с даты, когда решил уйти в отпуск и прикладывает листок нетрудоспособности.

Затем работодатель оформляет приказ, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись. Сведения вносятся в личную карточку работника формы Т-2.

Если листок нетрудоспособности, дающий право на отпуск по беременности и родам оформлен неправильно, то расходы на пособие по беременности и родам, выплаченное по неправильно оформленному больничному листку, ФСС России может не возместить (подп. 3 п. 1 ст. 11 Закона от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ и п. 4 ч. 1 ст. 4.2 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ).

Относительно гражданско-правового договора:

Вместе с тем, законодательство не содержит запрета на заключение гражданско-правового договора с сотрудником, находящимся на больничном, что не исключает предъявления к работнику претензий о нарушении больничного режима.

Условия такого договора определяются по усмотрению сторон. Рекомендуем учесть все важные моменты из наших рекомендаций, приложенных к ответу.

Ваши риски заключаются в том, что согласно ст. 170 ГК РФ к такому договору можно применить последствия недействительности ничтожной сделки по критерию ее притворности.

Притворность сделки заключается в том, что вы фактически данным договором прикрываете продолжение выполнения работником его трудовой функции. В этих условиях работник фактически не использует отпуск по беременности и родам, а, следовательно ФСС вправе отказать работодателю в возмещении расходов на выплату пособия по беременности и родам в отношении сотрудницы, которая в тоже время (в период отпуска по беременности) выполняла свою же трудовую функцию.

Как правило, в подобных ситуация ФСС отказывает в возмещении расходов на оплату пособия по беременности и родам.

Однако судебная практика в зависимости от корректности оформления гражданско-правового договора не во всех случаях, но встает на сторону работодателей, допускающих заключение гражданско-правового договора с работницей в период ее отпуска по беременности и родам (см. пример судебного решения в конце ответа).

Подробнее в материалах Системы:

Нет, не нужно.

Если сотрудница работает во время декретного отпуска, то за это время пособие по беременности и родам ей не выплачивайте.

Если она работала только часть декретного отпуска, пособие выплатите за то время, которое сотрудница фактически находилась в отпуске – то есть не работала.

Такой порядок разъяснен в письме ФСС России от 8 октября 2004 г. № 02-10/11-6671 и подтверждается судебной практикой (см., например, решение Верховного суда РФ от 14 ноября 2012 г. № АКПИ12-1204).

Совет редактора: если сотрудница оформила декретный отпуск, но продолжает работать, то можно сохранить за ней и пособие, и зарплату. Для этого заключите с ней гражданско-правовой договор (например, договор подряда) на время, когда она работала, находясь в декретном отпуске. Подробнее об этом см. Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином.

Пример заключения гражданско-правового договора с сотрудницей, оформившей декретный отпуск

Из ответа «Кому положено пособие по беременности и родам»

  1. Ситуация: Нужно ли выплачивать пособие по беременности и родам сотруднице, если она продолжает трудиться в организации во время декретного отпуска
  2. Ответ: Как заполнить больничный листок при назначении пособия по беременности и родам

Общие правила заполнения

Форма бланка больничного листка утверждена приказом Минздравсоцразвития России от 26 апреля 2011 г. № 347н.

Заполните только раздел «Заполняется работодателем» листка нетрудоспособности.

Заполняйте больничный листок печатными заглавными буквами гелевой, капиллярной или перьевой ручкой с чернилами черного цвета либо с применением печатающих устройств. Шариковой ручкой писать в больничном листке нельзя. Все записи не должны выходить за пределы границ ячеек.

Все строки листка нетрудоспособности заполняются начиная с первой ячейки. Пробелы между словами обязательны.

Проставляя печать работодателя на листке нетрудоспособности, следите, чтобы она не попадала на ячейки с данными и была четкой и хорошо читаемой.

Такие правила предусмотрены пунктом 65 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н.

При этом следует помнить, что если декретный отпуск сотрудницы начался в период с 1 января 2013 года и позже, сумму пособия по беременности и родам рассчитывают исходя из заработка за два календарных года, предшествующих году начала декрета. Если декретный отпуск сотрудницы начался в период с 1 января 2011 года по 31 декабря 2012 года (включительно), сумму пособия по беременности и родам можно рассчитать двумя способами.

Правила заполнения отдельных строк

В первой строке раздела «Заполняется работодателем» листка нетрудоспособности впишите наименование организации (полное или сокращенное) либо фамилию и инициалы страхователя – физического лица (с интервалом в одну ячейку между фамилией и инициалами). Сокращенное наименование организации следует указывать в соответствии с учредительными документами. Если же в учредительных документах краткое название не предусмотрено, а полное содержит более 29 символов, то его можно сократить произвольно в пределах имеющихся в строке ячеек. В этом случае по регистрационному номеру фонд все равно сможет идентифицировать организацию-страхователя.

При заполнении данной строки применение кавычек, точек, запятых, тире, знака номера не считается нарушением. То есть, если эти символы в больничном листке указаны, он является действительным и переоформлять его не нужно. Об этом сказано в письмах ФСС России от 28 октября 2011 г. № 14-03-18/15-12956, от 5 августа 2011 г. № 14-03-11/05-8545. Вместе с тем, если наименование организации содержит более 29 символов, то кавычки, знак номера, тире, точки и иные знаки препинания не проставляются (письмо ФСС России от 14 сентября 2011 г. № 14-03-11/15-8605).

Далее укажите, является место работы для сотрудницы основным или совместительством. Для этого поставьте галочку рядом с соответствующим значением.

В строке «Регистрационный №» проставьте тот номер, который указан в извещении (уведомлении) страхователя (его выдают при регистрации организации в территориальном органе ФСС России). В строке «Код подчиненности» также отразите код в соответствии с извещением (уведомлением).

В строке «ИНН нетрудоспособного» укажите идентификационный номер сотрудницы, если он у нее есть. При отсутствии ИНН эту строку не заполняйте.

В строке «СНИЛС» запишите страховой номер индивидуального лицевого счета сотрудницы, который указан в ее свидетельстве о государственном пенсионном страховании

В строке «Страховой стаж» укажите, сколько лет и месяцев отработала сотрудница. Этот показатель влияет не на факт выплаты пособия, а на его размер. Так, по общему правилу сотруднице, имеющей страховой стаж менее шести месяцев, пособие по беременности и родам выплачивается в размере МРОТ с учетом районных коэффициентов за полный календарный месяц (ч. 3 ст. 11 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ и п. 20 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15 июня 2007 г. № 375). С 1 января 2013 года величина минимального размера оплаты труда составляет 5205 руб. в месяц.

В строке «Средний заработок для исчисления пособия» укажите общую сумму заработка сотрудницы, которая учитывается при расчете пособия по беременности и родам, за расчетный период.

Величину среднего дневного заработка укажите в строке «Средний дневной заработок».

В строке «Причитается пособие за период» укажите период декретного отпуска, который организация оплачивает сотруднице за счет ФСС России.

Пособие по беременности и родам полностью возмещает ФСС России. Поэтому вся сумма пособия отражается в строке «За счет средств Фонда социального страхования Российской Федерации» больничного листка.

Расчет пособия, как правило, производит сотрудник бухгалтерии на отдельном листе бумаги и прикладывает его к больничному листку (п. 67 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н).

Листок нетрудоспособности подписывают руководитель организации и главный бухгалтер организации (подразделения организации).

Ошибки в больничном листке

Расходы на пособие по беременности и родам, выплаченное по неправильно оформленному больничному листку, ФСС России может не возместить (подп. 3 п. 1 ст. 11 Закона от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ и п. 4 ч. 1 ст. 4.2 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ). Если в листке нетрудоспособности обнаружены ошибки, то дальнейшие действия организации зависят от того, в каком именно разделе эти ошибки допущены.

Прежде всего обратите внимание на то, как выглядит раздел больничного листка, заполненный в медучреждении. Так как на основании листка выплачивают деньги, важно, чтобы все реквизиты были заполнены правильно. Если неправильно написаны фамилия, имя, отчество пациента, место работы, отсутствует печать или подпись врача, то нужно возвратить такой листок сотруднику. Если в данном разделе имеются ошибки, то такой больничный листок считается испорченным и вместо него в медучреждении выдается дубликат (п. 56 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н). При этом во вновь заполняемом бланке больничного листка в строке «дубликат» должна быть проставлена отметка «V», а в строке «Дата выдачи» должна быть указана дата выдачи нового бланка (дубликата) листка нетрудоспособности. Такие разъяснения содержатся в пункте 57 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н, письме ФСС России от 23 декабря 2011 г. № 14-03-11/15-16055.

Основные нарушения, из-за которых сотрудники ФСС России могут не принять к зачету больничные пособия, перечислены в пункте 60 Методических указаний, утвержденных постановлением ФСС России от 7 апреля 2008 г. № 81. Вместе с тем, организациям стоит иметь в виду, что наличие в больничном листке технических недочетов (заполнение полей бланков прописными буквами, попадание букв на границы ячеек, попадание печатей на информационное поле и т. п.) не является основанием для переоформления листка нетрудоспособности и отказа в назначении и выплате пособий. Об этом сказано в письме ФСС России от 28 октября 2011 г. № 14-03-18/15-12956. Кроме того, арбитражная практика подтверждает, что устранимые ошибки в больничном листке, допущенные медучреждением, не являются основанием для отказа в возмещении пособия из ФСС России (постановление ФАС Московского округа от 17 августа 2011 г. № А40-151005/10-99-879). При этом сотрудники ФСС России могут дать организации возможность исправить ошибки в оформлении больничного листка в ходе проверки (п. 61 Методических указаний, утвержденных постановлением ФСС России от 7 апреля 2008 г. № 81).

Ошибку в соответствующем разделе больничного листка может допустить и сам сотрудник службы персонала (бухгалтерии) при его оформлении. Тогда аккуратно зачеркните неверную запись, а правильные сведения укажите на оборотной стороне больничного листка и заверьте записью «исправленному верить», подписью и печатью работодателя. Если сотрудник по ошибке заполнил строку, которую заполнять не нужно, на оборотной стороне листка сделайте заверенную подписью и печатью запись о том, что строка считается незаполненной (например, «Строку "Дата начала работы" считать незаполненной»). Не допускается исправление ошибок с помощью корректирующего или иного аналогичного средства. Такие выводы следуют из пункта 65 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н, и подтверждаются письмом ФСС России от 18 октября 2012 г. № 15-03-14/05-12954.

<...>

Галина Орлова

внештатный консультант ФСС России

3.Судебная практика:

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 29 ноября 2002 года Дело N А13-5049/02-20

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Ветошкиной О.В., судей Закордонской Е.П., Хохлова Д.В., рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Вологодского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации на решение Арбитражного суда Вологодской области от 15.08.02 по делу N А13-5049/02-20 (судьи Пестерева О.Ю., Маганова Т.В., Романова А.В.),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Стройтехмаркет" (далее - ООО "Стройтехмаркет") обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с иском о признании недействительным решения Вологодского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации (далее - региональное отделение фонда) от 29.05.02 N 404 в части отказа в зачете расходов истца по выплате 20623 руб. пособия по беременности и родам, а также об обязании принять указанную сумму к зачету.

Решением арбитражного суда от 15.08.02 иск удовлетворен.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе региональное отделение фонда просит отменить решение от 15.08.02, указывая на неправильное применение судом норм материального и нарушение норм процессуального права.

Дело рассмотрено в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте слушания жалобы.

Законность решения от 15.08.02 проверена в кассационном порядке.

Региональным отделением фонда произведена выездная проверка ООО "Стройтехмаркет", в процессе которой выявлено, что на основании приказа ООО "Стройтехмаркет" от 18.10.01 главному бухгалтеру Потешонковой С.Г. с 18.10.01 предоставлен отпуск по беременности и родам и выплачено пособие по беременности и родам в сумме 20622 руб. 60 коп. Региональным отделением фонда также установлено, что 18.10.01 ООО "Стройтехмаркет" заключило с Потешонковой С.Г. договор возмездного оказания услуг, согласно которому Потешонкова С.Г. приняла на себя обязанности по выполнению обязанностей главного бухгалтера. Считая, что этим договором фактически оформлены трудовые правоотношения, и Потешонкова С.Г. тем самым отказалась от отпуска по беременности и родам, ответчик принял решение от 29.05.02 N 404 об отказе в зачете расходов страхователя, связанных с выплатой названного пособия.

Суд кассационной инстанции считает, что вывод арбитражного суда о необоснованности отказа ООО "Стройтехмаркет" в возмещении понесенных им расходов на выплату государственного пособия, не противоречит законодательству.

Согласно статье 4 Закона Российской Федерации "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" и Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.95 N 883, истец на основании расчетов, произведенных им исходя из размера заработной платы работника и количества дней нетрудоспособности, выплатил своему работнику пособие в общей сумме 20622,60 руб. Обоснованность предоставления работнику отпуска по беременности и родам региональное отделение фонда не оспаривает.

То обстоятельство, что Потешонковой С.Г. заключен с ООО "Стройтехмаркет" договор на оказание услуг, не является достаточным основанием для лишения ее государственного пособия по беременности и родам.

По мнению регионального отделения фонда, договор на оказание услуг свидетельствует о том, что в период с 18.10.01 по 04.03.02 (период отпуска по беременности и родам, оформленный листком нетрудоспособности) Потешенкова С.Г. не воспользовалась отпуском по беременности и родам. При этом ответчик оценивает договор об оказании услуг как трудовой, поскольку Потешонкова С.Г. продолжала выполнять обязанности главного бухгалтера и подчинялась внутреннему распорядку дня ООО "Стройтехмаркет".

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия соответствующими органами решений, возлагается на эти органы. Материалами дела не подтверждается, что в период отпуска по беременности и родам Потешонкова С.Г. продолжала выполнять трудовые обязанности на основании трудового соглашения с подчинением внутреннему распорядку ООО "Стройтехмаркет".

Согласно статье 15 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о выполнении за плату трудовой функции с подчинением работника правилам внутреннего распорядка и при обеспечении работодателем условий труда. Перечисленные признаки отличают трудовой договор от гражданско-правового.

Между тем в договоре возмездного оказания услуг от 18.10.01 отсутствуют положения о подчинении Потешонковой С.Г. правилам трудового распорядка и об обеспечении ей со стороны ООО "Стройтехмаркет" условий труда. Из материалов дела усматривается, что Потешонкова С.Г. не подчинялась правилам внутреннего трудового распорядка, поскольку в табелях учета рабочего времени ее рабочее время не учитывалось. Иное отделением регионального фонда не доказано. Письменные доказательства, подтверждающие факт выполнения Потешонковой С.Г. трудовых обязанностей в рамках трудового договора в период оплачиваемого отпуска по беременности и родам, в том числе письменные объяснения, отделением регионального фонда не представлены, ходатайство о привлечении возможных свидетелей для подтверждения этого факта суду не заявлялось.

При таких обстоятельствах следует признать, что решение отделения регионального фонда об отказе в принятии в зачете выплаченного истцом пособия по беременности и родам принято на основании предположений и не подтверждено доказательствами.

Приведенный в кассационной жалобе довод отделения регионального фонда о фальсификации ООО "Стройтехмаркет" табелей учета рабочего времени также не подтвержден доказательствами. Заявление о фальсификации документов отсутствует в материалах дела, не изложено в отзыве на иск или в протоколе судебного заседания, который не обжалован в установленном порядке. Между тем такое заявление рассматривается в судебном заседании в особом порядке, предусмотренном статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах оснований к отмене решения суда первой инстанции нет.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Вологодской области от 15.08.02 по делу N А13-5049/02-20 оставить без изменения, а кассационную жалобу Вологодского реги

Петиция от всех кадровиков России

В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.



Школа

Самое выгодное предложение

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...






Рассылка




© 2011–2016 ООО «Актион кадры и право»

Журнал «Кадровое дело» –
практический журнал по кадровой работе

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Кадровое дело». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43626 от 18.01.2011


Упс! Материал только для зарегистрированных пользователей

Чтобы продолжить чтение статей на сайте журнала «Кадровое дело», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет 1 минуту, а вы получите доступ к профессиональным материалам и полезным сервисам для кадровых специалистов:

  • статьи и готовые рекомендации по главным вопросам кадрового делопроизводства;
  • шпаргалки для безошибочной работы;
  • вебинары и презентации от лучших экспертов по кадрам.
 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи могут скачивать материалы с сайта. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Профессиональные тесты доступны только после регистрации!

Только зарегистрированные пользователи могут проходить профессиональное тестирование на сайте. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете проверить свои знания, а также получите доступ к материалам и всем сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Всего один шаг - и документ Ваш!

Только зарегистрированные пользователи имеют доступ к полной базе нормативных документов. Регистрация бесплатна и займет менее минуты. После нее Вы сможете загрузить документ, а также получите доступ к материалам и сервисам сайта.

Вас также ждет подарок: 10 кадровых шпаргалок на каждый день.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль